Controle de constitucionalidade - pontos gerais

Cláudio Colnago
Cláudio ColnagoConselheiro Federal (suplente) at Ordem dos Advogados do Brasil - Conselho Federal
Controle de constitucionalidade
Tópicos
• Noções gerais
• Controle abstrato e fungibilidade
• ADPF e subsidiariedade
• Efeito vinculante: alcance
• Normas interna corporis
• Controle nos Estados
Noções Gerais
• Sistema misto: preponderância?
• Reserva de plenário: exceções?
• “Abertura procedimental”
FUNGIBILIDADE
Salário-mínimo
IMPOSSIBILIDADE DE CONVERSÃO DA AÇÃO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE, POR VIOLAÇÃO POSITIVA DA
CONSTITUIÇÃO, EM AÇÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE
POR OMISSÃO (VIOLAÇÃO NEGATIVA DA CONSTITUIÇÃO). -
A jurisprudência do Supremo Tribunal Federal, fundada nas
múltiplas distinções que se registram entre o controle
abstrato por ação e a fiscalização concentrada por omissão,
firmou-se no sentido de não considerar admissível a
possibilidade de conversão da ação direta de
inconstitucionalidade, por violação positiva da Constituição,
em ação de inconstitucionalidade por omissão, decorrente
da violação negativa do texto constitucional. (ADI 1439 MC,
Relator(a): Min. CELSO DE MELLO, Tribunal Pleno, julgado em 22/05/1996, DJ
30-05-2003 PP-00028 EMENT VOL-02112-01 PP-00076)
FPE/FPM
Ações Diretas de Inconstitucionalidade (ADI n.° 875/DF, ADI
n.° 1.987/DF, ADI n.° 2.727/DF e ADI n.° 3.243/DF).
Fungibilidade entre as ações diretas de inconstitucionalidade
por ação e por omissão. Fundo de Participação dos Estados -
FPE (art. 161, inciso II, da Constituição). Lei Complementar n°
62/1989. Omissão inconstitucional de caráter parcial.
Descumprimento do mandamento constitucional constante
do art. 161, II, da Constituição, segundo o qual lei
complementar deve estabelecer os critérios de rateio do
Fundo de Participação dos Estados, com a finalidade de
promover o equilíbrio socioeconômico entre os entes
federativos. Ações julgadas procedentes para declarar a
inconstitucionalidade, sem a pronúncia da nulidade, do art.
2º, incisos I e II, §§ 1º, 2º e 3º, e do Anexo Único, da Lei
Complementar n.º 62/1989, assegurada a sua aplicação até 31
de dezembro de 2012.
(ADI 875, Relator(a): Min. GILMAR MENDES, Tribunal Pleno, julgado em 24/02/2010, DJe-076
DIVULG 29-04-2010 PUBLIC 30-04-2010 EMENT VOL-02399-02 PP-00219 RTJ VOL-00217- PP-
00020 RSJADV jul., 2010, p. 28-47)
Convênio da Defensoria - SP
AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. Impropriedade
da ação. Conversão em Argüição de Descumprimento de
Preceito Fundamental - ADPF. Admissibilidade. Satisfação
de todos os requisitos exigidos à sua propositura. Pedido
conhecido, em parte, como tal. Aplicação do princípio da
fungibilidade. Precedente. É lícito conhecer de ação direta
de inconstitucionalidade como arguição de
descumprimento de preceito fundamental, quando
coexistentes todos os requisitos de admissibilidade desta,
em caso de inadmissibilidade daquela.
(ADI 4163, Relator(a): Min. CEZAR PELUSO, Tribunal Pleno, julgado em
29/02/2012, ACÓRDÃO ELETRÔNICO DJe-040 DIVULG 28-02-2013 PUBLIC 01-
03-2013)
Mesmo sentido: ADIn 4180
ADPF E SUBSIDIARIEDADE
Caso Sean Goldman
PODER DE CAUTELA - JUDICIÁRIO. Além de resultar da cláusula de
acesso para evitar lesão a direito - parte final do inciso XXXV do
artigo 5º da Constituição Federal -, o poder de cautela, mediante o
implemento de liminar, é ínsito ao Judiciário. ARGUIÇÃO DE
DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL -
SUBSIDIARIEDADE. Ante a natureza excepcional da arguição de
descumprimento de preceito fundamental, o cabimento pressupõe
a inexistência de outro meio judicial para afastar lesão decorrente
de ato do Poder Público - gênero. ARGUIÇÃO DE
DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL - LIMINAR -
INSUBSISTÊNCIA. Uma vez assentada a inadequação da arguição de
descumprimento de preceito fundamental, fica prejudicado o
exame da medida acauteladora deferida.
(ADPF 172 MC-REF, Relator(a): Min. MARCO AURÉLIO, Tribunal Pleno, julgado
em 10/06/2009, DJe-157 DIVULG 20-08-2009 PUBLIC 21-08-2009 EMENT VOL-
02370-01 PP-00001 RTJ VOL-00211- PP-00011)
ADPF 76
• “em princípio, não sendo admitida a utilização
de ações diretas de constitucionalidade ou de
inconstitucionalidade - isto é, não se
verificando a existência de meio apto para
solver a controvérsia constitucional relevante
de forma ampla, geral e imediata -, há de se
entender possível a utilização da argüição de
descumprimento de preceito fundamental”.
EFEITO VINCULANTE
Alcance
Redação original:
2.º As decisões definitivas de mérito, proferidas pelo Supremo Tribunal
Federal, nas ações declaratórias de constitucionalidade de lei ou ato
normativo federal, produzirão eficácia contra todos e efeito vinculante,
relativamente aos demais órgãos do Poder Judiciário e ao Poder
Executivo. (Incluído em § 1º pela Emenda Constitucional nº 3, de
17/03/93)
Redação da EC 45:
§ 2º As decisões definitivas de mérito, proferidas pelo Supremo
Tribunal Federal, nas ações diretas de inconstitucionalidade e nas
ações declaratórias de constitucionalidade produzirão eficácia contra
todos e efeito vinculante, relativamente aos demais órgãos do Poder
Judiciário e à administração pública direta e indireta, nas esferas
federal, estadual e municipal. (Redação dada pela Emenda
Constitucional nº 45, de 2004)
Aspectos
• Instituto jurisprudencial
• Liminar
• Transcendência dos motivos determinantes?
• Fundamentos do STF e fundamentos diversos
• Súmula 734 e trânsito em julgado
Transcendência?
“RECLAMAÇÃO CONSTITUCIONAL. ALEGADO DESRESPEITO AO ACÓRDÃO DA
AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE 2.868. INEXISTÊNCIA. LEI
4.233/02, DO MUNICÍPIO DE INDAIATUBA/SP, QUE FIXOU, COMO DE
PEQUENO VALOR, AS CONDENAÇÕES À FAZENDA PÚBLICA MUNICIPAL ATÉ R$
3.000,00 (TRÊS MIL REAIS). FALTA DE IDENTIDADE ENTRE A DECISÃO
RECLAMADA E O ACÓRDÃO PARADIGMÁTICO. 1. O Supremo Tribunal Federal,
ao julgar a ADI 2.868, examinou a validade constitucional da Lei piauiense
5.250/02. Diploma legislativo que fixa, no âmbito da Fazenda estadual, o
quantum da obrigação de pequeno valor. Por se tratar, no caso, de lei do
Município de Indaiatuba/SP, o acolhimento do pedido da reclamação
demandaria a atribuição de efeitos irradiantes aos motivos determinantes da
decisão tomada no controle abstrato de normas. Tese rejeitada pela maioria
do Tribunal. 2. Inexistência de identidade entre a decisão reclamada e o
acórdão paradigmático. (...)3. Reclamação julgada improcedente.”
(Rcl 3014, Relator(a): Min. AYRES BRITTO, Tribunal Pleno, julgado em
10/03/2010, DJe-091 DIVULG 20-05-2010 PUBLIC 21-05-2010 EMENT VOL-
02402-02 PP-00372)
NORMAS INTERNA CORPORIS
MS 26.915
“Se é certo que a jurisprudência do Supremo
Tribunal Federal reconhece a possibilidade de
avançar na análise da constitucionalidade da
administração ou organização interna das Casas
Legislativas, também é verdade que isso
somente tem sido admitido em situações
excepcionais, em que há flagrante desrespeito
ao devido processo legislativo ou aos direitos e
garantias fundamentais”.
CONTROLE NOS ESTADOS
Competência
• Competência legislativa para regulamentar o
processo de controle abstrato estadual.
• Aplicabilidade da Lei 9.868/99?
Constituição do ES
Art. 112. São partes legítimas para propor ação de inconstitucionalidade de
leis ou de atos normativos estaduais ou municipais em face desta
Constituição:
(...)
§ 2° Declarada a inconstitucionalidade, a decisão
será comunicada à Assembleia Legislativa ou à
Câmara Municipal para suspensão, no todo ou
em parte, da execução da lei ou do ato
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Controle de constitucionalidade - pontos gerais

  • 2. Tópicos • Noções gerais • Controle abstrato e fungibilidade • ADPF e subsidiariedade • Efeito vinculante: alcance • Normas interna corporis • Controle nos Estados
  • 3. Noções Gerais • Sistema misto: preponderância? • Reserva de plenário: exceções? • “Abertura procedimental”
  • 5. Salário-mínimo IMPOSSIBILIDADE DE CONVERSÃO DA AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE, POR VIOLAÇÃO POSITIVA DA CONSTITUIÇÃO, EM AÇÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSÃO (VIOLAÇÃO NEGATIVA DA CONSTITUIÇÃO). - A jurisprudência do Supremo Tribunal Federal, fundada nas múltiplas distinções que se registram entre o controle abstrato por ação e a fiscalização concentrada por omissão, firmou-se no sentido de não considerar admissível a possibilidade de conversão da ação direta de inconstitucionalidade, por violação positiva da Constituição, em ação de inconstitucionalidade por omissão, decorrente da violação negativa do texto constitucional. (ADI 1439 MC, Relator(a): Min. CELSO DE MELLO, Tribunal Pleno, julgado em 22/05/1996, DJ 30-05-2003 PP-00028 EMENT VOL-02112-01 PP-00076)
  • 6. FPE/FPM Ações Diretas de Inconstitucionalidade (ADI n.° 875/DF, ADI n.° 1.987/DF, ADI n.° 2.727/DF e ADI n.° 3.243/DF). Fungibilidade entre as ações diretas de inconstitucionalidade por ação e por omissão. Fundo de Participação dos Estados - FPE (art. 161, inciso II, da Constituição). Lei Complementar n° 62/1989. Omissão inconstitucional de caráter parcial. Descumprimento do mandamento constitucional constante do art. 161, II, da Constituição, segundo o qual lei complementar deve estabelecer os critérios de rateio do Fundo de Participação dos Estados, com a finalidade de promover o equilíbrio socioeconômico entre os entes federativos. Ações julgadas procedentes para declarar a inconstitucionalidade, sem a pronúncia da nulidade, do art. 2º, incisos I e II, §§ 1º, 2º e 3º, e do Anexo Único, da Lei Complementar n.º 62/1989, assegurada a sua aplicação até 31 de dezembro de 2012. (ADI 875, Relator(a): Min. GILMAR MENDES, Tribunal Pleno, julgado em 24/02/2010, DJe-076 DIVULG 29-04-2010 PUBLIC 30-04-2010 EMENT VOL-02399-02 PP-00219 RTJ VOL-00217- PP- 00020 RSJADV jul., 2010, p. 28-47)
  • 7. Convênio da Defensoria - SP AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. Impropriedade da ação. Conversão em Argüição de Descumprimento de Preceito Fundamental - ADPF. Admissibilidade. Satisfação de todos os requisitos exigidos à sua propositura. Pedido conhecido, em parte, como tal. Aplicação do princípio da fungibilidade. Precedente. É lícito conhecer de ação direta de inconstitucionalidade como arguição de descumprimento de preceito fundamental, quando coexistentes todos os requisitos de admissibilidade desta, em caso de inadmissibilidade daquela. (ADI 4163, Relator(a): Min. CEZAR PELUSO, Tribunal Pleno, julgado em 29/02/2012, ACÓRDÃO ELETRÔNICO DJe-040 DIVULG 28-02-2013 PUBLIC 01- 03-2013) Mesmo sentido: ADIn 4180
  • 9. Caso Sean Goldman PODER DE CAUTELA - JUDICIÁRIO. Além de resultar da cláusula de acesso para evitar lesão a direito - parte final do inciso XXXV do artigo 5º da Constituição Federal -, o poder de cautela, mediante o implemento de liminar, é ínsito ao Judiciário. ARGUIÇÃO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL - SUBSIDIARIEDADE. Ante a natureza excepcional da arguição de descumprimento de preceito fundamental, o cabimento pressupõe a inexistência de outro meio judicial para afastar lesão decorrente de ato do Poder Público - gênero. ARGUIÇÃO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL - LIMINAR - INSUBSISTÊNCIA. Uma vez assentada a inadequação da arguição de descumprimento de preceito fundamental, fica prejudicado o exame da medida acauteladora deferida. (ADPF 172 MC-REF, Relator(a): Min. MARCO AURÉLIO, Tribunal Pleno, julgado em 10/06/2009, DJe-157 DIVULG 20-08-2009 PUBLIC 21-08-2009 EMENT VOL- 02370-01 PP-00001 RTJ VOL-00211- PP-00011)
  • 10. ADPF 76 • “em princípio, não sendo admitida a utilização de ações diretas de constitucionalidade ou de inconstitucionalidade - isto é, não se verificando a existência de meio apto para solver a controvérsia constitucional relevante de forma ampla, geral e imediata -, há de se entender possível a utilização da argüição de descumprimento de preceito fundamental”.
  • 12. Alcance Redação original: 2.º As decisões definitivas de mérito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas ações declaratórias de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal, produzirão eficácia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais órgãos do Poder Judiciário e ao Poder Executivo. (Incluído em § 1º pela Emenda Constitucional nº 3, de 17/03/93) Redação da EC 45: § 2º As decisões definitivas de mérito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas ações diretas de inconstitucionalidade e nas ações declaratórias de constitucionalidade produzirão eficácia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais órgãos do Poder Judiciário e à administração pública direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 45, de 2004)
  • 13. Aspectos • Instituto jurisprudencial • Liminar • Transcendência dos motivos determinantes? • Fundamentos do STF e fundamentos diversos • Súmula 734 e trânsito em julgado
  • 14. Transcendência? “RECLAMAÇÃO CONSTITUCIONAL. ALEGADO DESRESPEITO AO ACÓRDÃO DA AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE 2.868. INEXISTÊNCIA. LEI 4.233/02, DO MUNICÍPIO DE INDAIATUBA/SP, QUE FIXOU, COMO DE PEQUENO VALOR, AS CONDENAÇÕES À FAZENDA PÚBLICA MUNICIPAL ATÉ R$ 3.000,00 (TRÊS MIL REAIS). FALTA DE IDENTIDADE ENTRE A DECISÃO RECLAMADA E O ACÓRDÃO PARADIGMÁTICO. 1. O Supremo Tribunal Federal, ao julgar a ADI 2.868, examinou a validade constitucional da Lei piauiense 5.250/02. Diploma legislativo que fixa, no âmbito da Fazenda estadual, o quantum da obrigação de pequeno valor. Por se tratar, no caso, de lei do Município de Indaiatuba/SP, o acolhimento do pedido da reclamação demandaria a atribuição de efeitos irradiantes aos motivos determinantes da decisão tomada no controle abstrato de normas. Tese rejeitada pela maioria do Tribunal. 2. Inexistência de identidade entre a decisão reclamada e o acórdão paradigmático. (...)3. Reclamação julgada improcedente.” (Rcl 3014, Relator(a): Min. AYRES BRITTO, Tribunal Pleno, julgado em 10/03/2010, DJe-091 DIVULG 20-05-2010 PUBLIC 21-05-2010 EMENT VOL- 02402-02 PP-00372)
  • 16. MS 26.915 “Se é certo que a jurisprudência do Supremo Tribunal Federal reconhece a possibilidade de avançar na análise da constitucionalidade da administração ou organização interna das Casas Legislativas, também é verdade que isso somente tem sido admitido em situações excepcionais, em que há flagrante desrespeito ao devido processo legislativo ou aos direitos e garantias fundamentais”.
  • 18. Competência • Competência legislativa para regulamentar o processo de controle abstrato estadual. • Aplicabilidade da Lei 9.868/99?
  • 19. Constituição do ES Art. 112. São partes legítimas para propor ação de inconstitucionalidade de leis ou de atos normativos estaduais ou municipais em face desta Constituição: (...) § 2° Declarada a inconstitucionalidade, a decisão será comunicada à Assembleia Legislativa ou à Câmara Municipal para suspensão, no todo ou em parte, da execução da lei ou do ato impugnado.