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                   Liberdade de expressão na Internet:

                        um manual de sobrevivência



                                                      Walter Aranha Capanema1



Introdução:

               A principal característica democrática da nossa Constituição
Federal de 1988 está na garantia à liberdade de expressão, assim prevista no
seu art. 5º, IV : “ é livre a manifestação do pensamento, sendo vedado o
anonimato”.

               No inciso seguinte, a Carta Magna dispõe que essa garantia,
como qualquer outro prevista constitucionalmente, não é absoluta, e sofre
limitações de modo a não violar a honra, a liberdade e outros direitos
personalíssimos dos indivíduos:

               “V- é assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo,
               além da indenização por dano material, moral ou à imagem”.


1
        Professor da Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro – EMERJ, da
Universidade do Estado do Rio de Janeiro e da Universidade Estácio de Sá. Advogado no
Estado do Rio de Janeiro. Email: professor@waltercapanema.com.br.




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              Embora obviamente a liberdade de expressão já existisse antes
da Internet, foi com a Grande Rede que ela se potencializou, permitindo a
qualquer um, com o emprego de ferramentas gratuitas como blogs, redes
sociais, emails e até mesmo o Twitter, a ter voz e manifestar publicamente as
suas idéias e pensamentos.

              Com    isso,   proliferaram   em   nossos    Tribunais     ações   de
compensação por danos morais em que indivíduos se disseram vítimas de
comentários desonrosos publicados pela Internet, provocando um verdadeiro
embate entre a liberdade de expressão e os direitos à intimidade e à imagem.

              Esse crescimento foi particularmente interessante não só porque
trouxe para o Judiciário discussões envolvendo a Internet, mas, principalmente,
porque procurou traçar limites para a liberdade de expressão.

              Logo, saber como proceder na Internet é importante para evitar
desagradáveis ações judiciais, passando-se a enumerar alguns conselhos
jurídicos:




1.     O que NÃO FAZER:




a)     NÃO     DIVULGUE      DADOS      PESSOAIS      DE    ALGUÉM        SEM    A
       AUTORIZAÇÃO EXPRESSA:


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      Se a Constituição protege a privacidade dos indivíduos, significa, então,
que não existe o direito de divulgar fatos da intimidade de terceiros (endereço,
telefone, informações bancárias e fiscais etc), configurando conduta ilegal.

      Quando se fala de dados pessoais, não estão inseridos apenas os
ligados à intimidade, como também à imagem (fotografias ou vídeos).

      Esse tipo de violação é muito comum. Um exemplo desse fato está na
quantidade quase infinita de fotos de ex-namoradas nuas, divulgadas por ex-
amantes raivosos e vingativos2, ou ainda no caso da vereadora do interior de
São Paulo que sofreu pela divulgação de vídeos de sua intimidade3.

      O grande problema na divulgação desses dados é que é uma conduta
praticamente irreversível. A partir do momento que a informação é inserida na
Internet, é impossível retirá-la, pois pode ser facilmente transferida ou
reproduzida para outros endereços. A única solução para tentar diminuir os
efeitos desse dano está em pedir judicialmente para que o Google retire de seu

2
         A expressão “ex-namoradas nuas” (sem aspas), lançada no Google, tem, como
retorno, 230.000 páginas em português.
3
       Disponível   em   <http://g1.globo.com/Noticias/SaoPaulo/0,,MUL1227999-
5605,00-
VEREADORA+COM+VIDEO+EROTICO+NA+WEB+RECEBE+APOIO+E+PED
IDO+DE+AJUDA.html>. Acesso em 14.07.2009.




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banco de dados qualquer menção a essa informação ilegalmente inserida na
Internet.

          A única forma de conseguir a divulgação legal de um dado pessoal de
alguém dependa da autorização expressa do seu titular, em um documento
escrito, em que se permite que terceiros publiquem essas informações.




b)        NÃO FALE MAL DOS OUTROS




          Acredita-se que o prezado leitor esteja agora falando mal do autor,
afinal, esse é justamente um dos maiores prazeres da Internet!            Não se
pretende reprimir qualquer tipo de diversão, pois, para esse tipo de
passatempo, há conseqüências: condenação em danos morais.

          E, se não bastasse, ainda se pode responder criminalmente, pelos
crimes de calúnia, injúria ou difamação, de acordo com os seguintes critérios
legais:

              Calúnia (art. 138, CP): atribuir a alguém uma conduta criminosa
                que sabe ser falsa. Ex: Jorge diz que Fulano, seu vizinho,
                costuma furtar os carros da região em que mora. O réu da ação
                penal (o agente criminoso) tem o direito de comprovar que a sua
                alegação é verdade, através da “exceção de verdade” (art. 138,


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             §3º, CP). Portanto, se há a pretensão em divulgar a prática de
             crimes de alguém, tome o cuidado de conseguir provas efetivas
             desse delito, não só para legitimar a sua conduta, mas também
             para a sua defesa em uma possível ação penal.

          Injúria (art. 140, CP): atribuir a alguém uma qualidade negativa.
             Ex: afirmar que Fulano é burro. Por mais que a vítima tenha
             realmente essa “qualidade”, ainda assim está configurado o
             crime, sem admitir qualquer contraprova.

          Difamação (art. 139, CP): atribuir a alguém um fato desonroso.
             Ex.: alegar que o Fulano gosta de manter relações sexuais com
             animais. O Código Penal só admite a exceção de verdade “se o
             ofendido é funcionário público e a ofensa é relativa ao exercício
             de suas funções” (art. 139, parágrafo único).

      Certa vez, um cliente, importante jornalista, escreveu um texto em seu
blog, qualificando um músico, razoavelmente conhecido, como imbecil. Um
Cerca de 2 meses depois do post, sofreu o blogueiro uma ação civil que só
terminou graças a um acordo que foi bom para ambas as partes. O trauma de
receber a citação para comparecer em audiência foi tão grande que o réu
nunca mais escreveu nada na Internet.

      Uma relativização da regra supracitada, e que até poderia ser
considerada uma exceção, diz respeito às celebridades e aos políticos que, por



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viverem justamente da fama e da fiscalização popular, não teriam os seus
limites de proteção da honra e até mesmo da privacidade em iguais parâmetros
que os indivíduos comuns.

       E esses crimes podem ser cometidos por qualquer forma: por escritos,
gestos, voz, páginas da Internet, vídeos etc. Não há uma restrição quanto ao
instrumento da afirmação desonrosa. Mas, quanto maior a quantidade de
pessoas que teve acesso ao texto desonroso, maior a condenação, tanto na
esfera cível, quanto na criminal.




    c) Não incentive a prática de crimes:

    Basta a ocorrência de um homicídio violento para que surja aquela infeliz e
                                                                                     4
costumeira frase, dirigida ao assassino: “tem mais é que matar mesmo”.

    Por maior que seja a revolta, tal conduta configura o crime previsto no art.
286, do Código Penal:




                                    Incitação ao crime

                                    Art. 286 - Incitar, publicamente, a prática de crime:



4
       Essa expressão, com aspas, tem 10.600 páginas de resposta no Google.




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                                 Pena - detenção, de três a seis meses, ou multa.




      Estaria inserida na definição desse crime qualquer conduta que estimule
ou ensine a prática de crimes. Assim, por exemplo, um post em um blog em
que há o tutorial de como piratear determinado software, há aqui a
configuração do delito do art. 286, CP.




2. O que se PODE FAZER:




 a)   Estabelecer opiniões sobre obras, trabalhos e coisas:




      É lícito todo juízo de valor com caráter crítico, nas esferas literária,
 artística ou científica, e não pode ser considerado crime contra a honra, desde
 que o seu autor não tenha a intenção de ofender (art. 142, II, CP).

      Portanto, é ato legal o de afirmar, em seu Twitter, que o novo disco da
 banda XYZ é muito ruim; ou que o novo filme do diretor WTT é péssimo.

      Crê-se que esse direito de crítica não pode ficar adstrito apenas aos
limites acima indicados, e que haveria a possibilidade de ser inserido em novos




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parâmetros, a admitir, por exemplo, a crítica de caráter informativo pelo
consumidor.

      Atualmente, os sites com críticas e análises de compradores e usuários
são verdadeiros serviços de utilidade pública, de modo que muitas pessoas,
antes de adquirir determinado bem, se informam nessas comunidades,
trocando experiências.




b)    Críticas políticas:




      O exercício da democracia é muito mais amplo do que realizado apenas
através do voto, do plebiscito e do referendo. Está inserida a possibilidade de
criticar, protestar e fiscalizar o comportamento e a conduta dos políticos.

      Portanto, vê-se como plenamente legítimas as campanhas “fora,
Fulano”, direcionadas a parlamentares que, infelizmente, ainda persistem no
Poder Legislativo. Também são lícitas todas as condutas de exigir dos Poder
Público uma atuação. A pressão popular é um dos mais valorosos instrumentos
para a democracia, e deve ser exercida sempre.



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Conclusão

      O que se pretende aqui não é limitar ou regular o comportamento do
usuário na Internet, mas, ao contrário, de orientar o exercício da liberdade de
expressão de tal forma que não cause prejuízo a quem emite opinião. E a
existência de opiniões é o que nos torna verdadeiramente uma democracia.




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Liberdade de expressão na Internet: um manual de sobrevivência

  • 1. Walter Aranha Capanema www.waltercapanema.com.br / contato@waltercapanema.com.br Liberdade de expressão na Internet: um manual de sobrevivência Walter Aranha Capanema1 Introdução: A principal característica democrática da nossa Constituição Federal de 1988 está na garantia à liberdade de expressão, assim prevista no seu art. 5º, IV : “ é livre a manifestação do pensamento, sendo vedado o anonimato”. No inciso seguinte, a Carta Magna dispõe que essa garantia, como qualquer outro prevista constitucionalmente, não é absoluta, e sofre limitações de modo a não violar a honra, a liberdade e outros direitos personalíssimos dos indivíduos: “V- é assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, além da indenização por dano material, moral ou à imagem”. 1 Professor da Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro – EMERJ, da Universidade do Estado do Rio de Janeiro e da Universidade Estácio de Sá. Advogado no Estado do Rio de Janeiro. Email: professor@waltercapanema.com.br. Walter Aranha Capanema – http://www.waltercapanema.com.br Email: professor@waltercapanema.com.br Página 1
  • 2. Walter Aranha Capanema www.waltercapanema.com.br / contato@waltercapanema.com.br Embora obviamente a liberdade de expressão já existisse antes da Internet, foi com a Grande Rede que ela se potencializou, permitindo a qualquer um, com o emprego de ferramentas gratuitas como blogs, redes sociais, emails e até mesmo o Twitter, a ter voz e manifestar publicamente as suas idéias e pensamentos. Com isso, proliferaram em nossos Tribunais ações de compensação por danos morais em que indivíduos se disseram vítimas de comentários desonrosos publicados pela Internet, provocando um verdadeiro embate entre a liberdade de expressão e os direitos à intimidade e à imagem. Esse crescimento foi particularmente interessante não só porque trouxe para o Judiciário discussões envolvendo a Internet, mas, principalmente, porque procurou traçar limites para a liberdade de expressão. Logo, saber como proceder na Internet é importante para evitar desagradáveis ações judiciais, passando-se a enumerar alguns conselhos jurídicos: 1. O que NÃO FAZER: a) NÃO DIVULGUE DADOS PESSOAIS DE ALGUÉM SEM A AUTORIZAÇÃO EXPRESSA: Walter Aranha Capanema – http://www.waltercapanema.com.br Email: professor@waltercapanema.com.br Página 2
  • 3. Walter Aranha Capanema www.waltercapanema.com.br / contato@waltercapanema.com.br Se a Constituição protege a privacidade dos indivíduos, significa, então, que não existe o direito de divulgar fatos da intimidade de terceiros (endereço, telefone, informações bancárias e fiscais etc), configurando conduta ilegal. Quando se fala de dados pessoais, não estão inseridos apenas os ligados à intimidade, como também à imagem (fotografias ou vídeos). Esse tipo de violação é muito comum. Um exemplo desse fato está na quantidade quase infinita de fotos de ex-namoradas nuas, divulgadas por ex- amantes raivosos e vingativos2, ou ainda no caso da vereadora do interior de São Paulo que sofreu pela divulgação de vídeos de sua intimidade3. O grande problema na divulgação desses dados é que é uma conduta praticamente irreversível. A partir do momento que a informação é inserida na Internet, é impossível retirá-la, pois pode ser facilmente transferida ou reproduzida para outros endereços. A única solução para tentar diminuir os efeitos desse dano está em pedir judicialmente para que o Google retire de seu 2 A expressão “ex-namoradas nuas” (sem aspas), lançada no Google, tem, como retorno, 230.000 páginas em português. 3 Disponível em <http://g1.globo.com/Noticias/SaoPaulo/0,,MUL1227999- 5605,00- VEREADORA+COM+VIDEO+EROTICO+NA+WEB+RECEBE+APOIO+E+PED IDO+DE+AJUDA.html>. Acesso em 14.07.2009. Walter Aranha Capanema – http://www.waltercapanema.com.br Email: professor@waltercapanema.com.br Página 3
  • 4. Walter Aranha Capanema www.waltercapanema.com.br / contato@waltercapanema.com.br banco de dados qualquer menção a essa informação ilegalmente inserida na Internet. A única forma de conseguir a divulgação legal de um dado pessoal de alguém dependa da autorização expressa do seu titular, em um documento escrito, em que se permite que terceiros publiquem essas informações. b) NÃO FALE MAL DOS OUTROS Acredita-se que o prezado leitor esteja agora falando mal do autor, afinal, esse é justamente um dos maiores prazeres da Internet! Não se pretende reprimir qualquer tipo de diversão, pois, para esse tipo de passatempo, há conseqüências: condenação em danos morais. E, se não bastasse, ainda se pode responder criminalmente, pelos crimes de calúnia, injúria ou difamação, de acordo com os seguintes critérios legais:  Calúnia (art. 138, CP): atribuir a alguém uma conduta criminosa que sabe ser falsa. Ex: Jorge diz que Fulano, seu vizinho, costuma furtar os carros da região em que mora. O réu da ação penal (o agente criminoso) tem o direito de comprovar que a sua alegação é verdade, através da “exceção de verdade” (art. 138, Walter Aranha Capanema – http://www.waltercapanema.com.br Email: professor@waltercapanema.com.br Página 4
  • 5. Walter Aranha Capanema www.waltercapanema.com.br / contato@waltercapanema.com.br §3º, CP). Portanto, se há a pretensão em divulgar a prática de crimes de alguém, tome o cuidado de conseguir provas efetivas desse delito, não só para legitimar a sua conduta, mas também para a sua defesa em uma possível ação penal.  Injúria (art. 140, CP): atribuir a alguém uma qualidade negativa. Ex: afirmar que Fulano é burro. Por mais que a vítima tenha realmente essa “qualidade”, ainda assim está configurado o crime, sem admitir qualquer contraprova.  Difamação (art. 139, CP): atribuir a alguém um fato desonroso. Ex.: alegar que o Fulano gosta de manter relações sexuais com animais. O Código Penal só admite a exceção de verdade “se o ofendido é funcionário público e a ofensa é relativa ao exercício de suas funções” (art. 139, parágrafo único). Certa vez, um cliente, importante jornalista, escreveu um texto em seu blog, qualificando um músico, razoavelmente conhecido, como imbecil. Um Cerca de 2 meses depois do post, sofreu o blogueiro uma ação civil que só terminou graças a um acordo que foi bom para ambas as partes. O trauma de receber a citação para comparecer em audiência foi tão grande que o réu nunca mais escreveu nada na Internet. Uma relativização da regra supracitada, e que até poderia ser considerada uma exceção, diz respeito às celebridades e aos políticos que, por Walter Aranha Capanema – http://www.waltercapanema.com.br Email: professor@waltercapanema.com.br Página 5
  • 6. Walter Aranha Capanema www.waltercapanema.com.br / contato@waltercapanema.com.br viverem justamente da fama e da fiscalização popular, não teriam os seus limites de proteção da honra e até mesmo da privacidade em iguais parâmetros que os indivíduos comuns. E esses crimes podem ser cometidos por qualquer forma: por escritos, gestos, voz, páginas da Internet, vídeos etc. Não há uma restrição quanto ao instrumento da afirmação desonrosa. Mas, quanto maior a quantidade de pessoas que teve acesso ao texto desonroso, maior a condenação, tanto na esfera cível, quanto na criminal. c) Não incentive a prática de crimes: Basta a ocorrência de um homicídio violento para que surja aquela infeliz e 4 costumeira frase, dirigida ao assassino: “tem mais é que matar mesmo”. Por maior que seja a revolta, tal conduta configura o crime previsto no art. 286, do Código Penal: Incitação ao crime Art. 286 - Incitar, publicamente, a prática de crime: 4 Essa expressão, com aspas, tem 10.600 páginas de resposta no Google. Walter Aranha Capanema – http://www.waltercapanema.com.br Email: professor@waltercapanema.com.br Página 6
  • 7. Walter Aranha Capanema www.waltercapanema.com.br / contato@waltercapanema.com.br Pena - detenção, de três a seis meses, ou multa. Estaria inserida na definição desse crime qualquer conduta que estimule ou ensine a prática de crimes. Assim, por exemplo, um post em um blog em que há o tutorial de como piratear determinado software, há aqui a configuração do delito do art. 286, CP. 2. O que se PODE FAZER: a) Estabelecer opiniões sobre obras, trabalhos e coisas: É lícito todo juízo de valor com caráter crítico, nas esferas literária, artística ou científica, e não pode ser considerado crime contra a honra, desde que o seu autor não tenha a intenção de ofender (art. 142, II, CP). Portanto, é ato legal o de afirmar, em seu Twitter, que o novo disco da banda XYZ é muito ruim; ou que o novo filme do diretor WTT é péssimo. Crê-se que esse direito de crítica não pode ficar adstrito apenas aos limites acima indicados, e que haveria a possibilidade de ser inserido em novos Walter Aranha Capanema – http://www.waltercapanema.com.br Email: professor@waltercapanema.com.br Página 7
  • 8. Walter Aranha Capanema www.waltercapanema.com.br / contato@waltercapanema.com.br parâmetros, a admitir, por exemplo, a crítica de caráter informativo pelo consumidor. Atualmente, os sites com críticas e análises de compradores e usuários são verdadeiros serviços de utilidade pública, de modo que muitas pessoas, antes de adquirir determinado bem, se informam nessas comunidades, trocando experiências. b) Críticas políticas: O exercício da democracia é muito mais amplo do que realizado apenas através do voto, do plebiscito e do referendo. Está inserida a possibilidade de criticar, protestar e fiscalizar o comportamento e a conduta dos políticos. Portanto, vê-se como plenamente legítimas as campanhas “fora, Fulano”, direcionadas a parlamentares que, infelizmente, ainda persistem no Poder Legislativo. Também são lícitas todas as condutas de exigir dos Poder Público uma atuação. A pressão popular é um dos mais valorosos instrumentos para a democracia, e deve ser exercida sempre. Walter Aranha Capanema – http://www.waltercapanema.com.br Email: professor@waltercapanema.com.br Página 8
  • 9. Walter Aranha Capanema www.waltercapanema.com.br / contato@waltercapanema.com.br Conclusão O que se pretende aqui não é limitar ou regular o comportamento do usuário na Internet, mas, ao contrário, de orientar o exercício da liberdade de expressão de tal forma que não cause prejuízo a quem emite opinião. E a existência de opiniões é o que nos torna verdadeiramente uma democracia. Walter Aranha Capanema – http://www.waltercapanema.com.br Email: professor@waltercapanema.com.br Página 9