O documento discute o conceito de guerra fiscal no ICMS, que ocorre quando entes federativos concedem benefícios fiscais de forma unilateral para atrair empresas, contrariando as regras do Confaz. Exemplos de benefícios são créditos presumidos, parcelamentos de dívidas e incentivos usando a legislação tributária. O documento também apresenta argumentos dos contribuintes em casos de guerra fiscal e analisa a LC 24/75 que trata do tema.

1. “disciplina”
Argos Campos Ribeiro Simões
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2. BENEFÍCIOS FISCAIS – GUERRA
FISCAL
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3. GUERRA FISCAL – ICMS
 CONFLITO ENTRE OS ENTES FEDERATIVOS
ORIGINADO DA CONCESSÃO DE BENEFÍCIOS E DE
INCENTIVOS FISCAIS AO ARREPIO DO PREVISTO
NO ORDENAMENTO, COM A FINALIDADE DE
ATRAIR EMPRESAS PARA O TERRITÓRIO DO ENTE
FEDERATIVO CONCEDENTE.

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4. GUERRA FISCAL - ICMS
 BENEFÍCIOS OU INCENTIVOS FISCAIS
 FACILIDADES FISCAIS (PARCELAMENTO DE
DÉBITOS, CRÉDITOS PRESUMIDOS)
 INCENTIVOS UTILIZANDO O APARATO
NORMATIVO FISCAL
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5. GLOSA DE CRÉDITO NA
GUERRA FISCAL
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6. CASO PRÁTICO – GUERRA FISCAL
 GOIÁS CONCEDE REGIME ESPECIAL A
DETERMINADAS EMPRESAS, OUTORGANDO
CRÉDITOS DE 2% TODA VEZ QUE HOUVER
OPERAÇÕES INTERESTADUAIS DE CIRCULAÇÃO DE
DETERMINADAS ESPÉCIES DE MERCADORIAS.
 O DESTAQUE NA NOTA FISCAL CORRESPONDENTE À
REMESSA DE MERCADORIAS PARA SÃO PAULO
(EXEMPLO) É DE 12%
 SÃO PAULO ACEITA SOMENTE 10% (12% - 2%) – LAVRA
AIIM (CRÉDITO INDEVIDO DE 2%)
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7. ALGUNS ARGUMENTOS DOS
CONTRIBUINTES
 O Administrado (DE GOIÁS) não tem o dever de
impugnar legislação que lhe conceda o benefício e que
seja desfavorável a São Paulo.
 O Administrado (PAULISTA) não tem o dever de
impugnar legislação de outro Estado em face de
benefício fiscal unilateral concedido ao remetente das
mercadorias.
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8. ALGUNS ARGUMENTOS DOS
CONTRIBUINTES
 Se houve lesão aos cofres públicos paulistas em face do
benefício unilateral, então quem deve indenizar o
Estado de São Paulo é o ente federativo que concedera
indevidamente tal benefício (GOIÁS) e não o
estabelecimento paulista destinatário.
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9. ALGUNS ARGUMENTOS DOS
CONTRIBUINTES
 Administração judicante não tem competência para
declarar ilegal ou inconstitucional norma válida,
vigente e eficaz de outro Estado (art. 28 da Lei 13.45709)
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10. ALGUNS ARGUMENTOS DOS
CONTRIBUINTES
 O Estado de São Paulo também concede isenções e
benefícios sem a deliberação do CONFAZ, o que
convalidaria o comportamento do estabelecimento
destinatário paulista.
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11. ALGUNS ARGUMENTOS DOS
CONTRIBUINTES
 O Comunicado CAT 36/2004 teria inovado o
ordenamento do Estado de São Paulo, sem que
houvesse lei a emprestar-lhe fundamento de validade.
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12. ALGUNS ARGUMENTOS DOS
CONTRIBUINTES
 O Art. 8º, I da LC 24/75 não fora recepcionado pela
CF/88, pois teria criado obstáculo ao creditamento em
hipótese não prevista pela própria CF/88 (não se
trataria de isenção ou não incidência).
 Se o Art. 8º, I da LC 24/75 tiver sido recepcionado,
haveria a necessidade de manifestação do judiciário
sobre a inconstitucionalidade das normas do
TARE do outro Estado para a sua aplicação em São
Paulo.
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13. CASO PRÁTICO – GUERRA FISCAL
LC 24/75
 Art. 8º - A inobservância dos dispositivos desta Lei acarretará,
cumulativamente:
 I - a nulidade do ato e a ineficácia do crédito fiscal atribuído ao
estabelecimento recebedor da mercadoria;
 Il - a exigibilidade do imposto não pago ou devolvido e a ineficácia da lei
ou ato que conceda remissão do débito correspondente.
 Parágrafo único - As sanções previstas neste artigo poder-se-ão acrescer
a presunção de irregularidade das contas correspondentes ao exercício, a
juízo do Tribunal de Contas da União, e a suspensão do pagamento das
quotas referentes ao Fundo de Participação, ao Fundo Especial e aos
impostos referidos nos
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Argos Campos Ribeiro Simões
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14. ALGUNS ARGUMENTOS DOS
CONTRIBUINTES
 Não tive culpa, pois tomei todas as providências
possíveis para verificar a situação fiscal do remetente
de outro Estado. Ele estava regular e eu de boa-fé.
 Relevância para desconstituir a boa-fé:
 TARE disponível no site?
 NNFF com carimbo?
 Na ausência de provas => art. 199 do CTN (permuta
de informações entre os fiscos)
 TARE não específico (4%, 7% ou 11%) => autua???
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15. CASO PRÁTICO – GUERRA FISCAL
 Art. 155 CF/88, § 2º O ICMS atenderá ao seguinte:"
 XII - cabe à lei complementar:
 g) regular a forma como, mediante deliberação dos
Estados e do Distrito Federal, isenções, incentivos
e benefícios fiscais serão concedidos e revogados.
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16. CASO PRÁTICO – GUERRA FISCAL
 É BENEFÍCIO FISCAL?
 A SITUAÇÃO ENQUADRA-SE NA
HIPÓTESE CONTEMPLADA NA
CONSTITUIÇÃO FEDERAL?
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17. CASO PRÁTICO – GUERRA FISCAL (LC 24/75)
 Art. 1º - As isenções do imposto sobre operações relativas à
circulação de mercadorias serão concedidas ou revogadas nos
termos de convênios celebrados e ratificados pelos Estados
e pelo Distrito Federal, segundo esta Lei. (CONFAZ)
 Parágrafo único - O disposto neste artigo também se aplica:
 I - à redução da base de cálculo;
 II - à devolução total ou parcial, direta ou indireta, condicionada
ou não, do tributo, ao contribuinte, a responsável ou a terceiros;
 III - à concessão de créditos presumidos;
 IV – a quaisquer outros incentivos ou favores fiscais ou
financeiro-fiscais, concedidos com base no Imposto de
Circulação de Mercadorias, dos quais resulte redução ou
eliminação, direta ou indireta, do respectivo ônus; [g.n.]
 V - às prorrogações e às extensões das isenções vigentes nesta
data
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18. CASO PRÁTICO – GUERRA FISCAL
LC 24/75
 Art. 8º - A inobservância dos dispositivos desta Lei acarretará,
cumulativamente:
 I - a nulidade do ato e a ineficácia do crédito fiscal atribuído ao
estabelecimento recebedor da mercadoria;
 Il - a exigibilidade do imposto não pago ou devolvido e a ineficácia da lei
ou ato que conceda remissão do débito correspondente.
 Parágrafo único - As sanções previstas neste artigo poder-se-ão acrescer
a presunção de irregularidade das contas correspondentes ao exercício, a
juízo do Tribunal de Contas da União, e a suspensão do pagamento das
quotas referentes ao Fundo de Participação, ao Fundo Especial e aos
impostos referidos nos
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19. ICMS – ASPECTOS GERAIS
 Princípio Constitucional -não-cumulatividade
Art. 155, 2 , CF/88: O ICMS será não cumulativo,
compensando-se o que for devido em cada
operação relativa à circulação de mercadorias ou
prestação de serviços com o montante cobrado
nas anteriores pelo mesmo ou outro Estado, ou pelo
DF.
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o

20. NÃO CUMULATIVIDADE
 Artigo 155, §2º, II – CF/88 - A isenção ou a não
incidência, salvo determinação em contrário da
legislação:
 a) - não implicará crédito para compensação
com o montante devido nas operações ou
prestações seguintes;
 b) - acarretará a anulação do crédito relativo às
operações ou prestações anteriores.
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21. ISENÇÃO & NÃO INCIDÊNCIA
 Este rol é exaustivo ou exemplificativo?
 Como entender esta não incidência? É só imunidade?
 A legislação pode estabelecer outras restrições?
 Importância do tema (FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL DE
VALIDADE):
 INIDÔNEO
 GUERRA FISCAL
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22. ISENÇÃO & NÃO INCIDÊNCIA

Isenção (Mutilação parcial/Isenção parcial do STF)

Não incidência
 Ausência de norma a ser incidida


Ausência de fato (como articulação lingüística) a
fazer a incidência (sem linguagem não há incidência
como coincidência)
Não há imposto devido no USO E CONSUMO ou na
saída de ATIVO


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Obstáculo à incidência (Ineficácia Técnica)
Imunidade

23. Conceitos
 Visão normativa do Crédito => direito subjetivo do contribuinte ou
dever do Estado
 Estado tem o Dever de reconhecer o Direito de Crédito do
Contribuinte
 Critério Financeiro de Creditamento
 Raiz da não cumulatividade => CRÉDITO
 Isenção e não incidência seriam situações exaustivas
de obstáculo ao crédito (outras situações de vedação
=> VIOLAÇÃO AO PRINCÍPIO DA NÃO
CUMULATIVIDADE
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24. Conceitos
 Critério “Físico” de Creditamento
 Raiz da não cumulatividade => COMPENSAÇÃO
 Conceito de COBRADO => Incidente (Linguagem)
 COBRADO = PAGO ???
 VIOLAÇÃO AO PRINCÍPIO DA NÃO
CUMULATIVIDADE => OBSTAR UMA
COMPENSAÇÃO DE FORMA ILEGAL,
INCONSTITUCIONAL
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25.  Art. 146 da CF/88
 Papéis das normas gerais veiculadas por lei complementar
(visão dicotômica)
 Dispor sobre conflitos de competência
 Limitar
o poder
cumulatividade)
de
tributar
(respeito
à
não

 Limitação
às normas gerais: materialidades
tributárias (já CONCEITUALMENTE previstas na
CF/88)
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26. Crédito
 Qual a natureza jurídica do crédito?
 Moeda escritural (justifica AIIM Saldo Credor)
 De valor idêntico ao imposto devido daquele que remete
a mercadoria ou presta serviço
 Não tem a mesma natureza de montante a ser restituído
a título de imposto
Professor: Argos Campos Ribeiro Simões IBET - ICMS Teoria e Prática
reprodução
Nome do professor
proibida a

27. Crédito
 Qual o momento de nascimento do crédito? Quem
cria a norma?
 Momento da escrituração em que o contribuinte se
coloca como sujeito ativo em face do Estado que deve
reconhecer seu direito àquele montante, cujo destino é a
compensação.
Prazo para exercer o direito ao crédito
Art. 23, Parágrafo único da LC 87/96 - O direito de utilizar o crédito
extingue-se depois de decorridos cinco anos contados da data de emissão
do documento.
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28. REGRA-MATRIZ DE INCIDÊNCIA DE DIREITO AO
CRÉDITO
- Material => Adquirir MERCADORIA (E NÃO BENS NÃO
MERCADORIAS) cujo montante de ICMS tenha sido cobrado em anterior
operação
- Temporal => A partir da aquisição jurídica (física ou simbólica) da mercadoria
(por um período decadencial de 5 anos a partir da emissão da NF => parágrafo
único, art. 20 da LC 87/96)
- Espacial => No Estado/DF onde localizado o estabelecimento recebedor
- Quantitativo => Montante COBRADO em anterior operação (Valor da
operação X alíquota => imposto devido para o remetente)
- Subjetivo Ativo => CONTRIBUINTE
- Subjetivo Passivo => ESTADO DO ESTABELECIMENTO ADQUIRENTE
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29. GUERRA FISCAL
 Art. 155, §2º, XII, “c” – O ICMS atenderá ao
seguinte: cabe à lei complementar:
 disciplinar o regime de compensação.
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30. GUERRA FISCAL
 Art. 19 LC 87/96 (art. 155, §2º, I, CF/88) – O imposto
é não-cumulativo, compensando-se o que for devido
em cada operação relativa à circulação de mercadorias
ou prestação de serviços de transporte interestadual e
intermunicipal e de comunicação com o montante
cobrado nas anteriores pelo mesmo ou outro Estado.
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31. GUERRA FISCAL
 Art. 20 LC 87/96 – Para a compensação a que se refere
o artigo anterior, é assegurado ao sujeito passivo o
direito de creditar-se do imposto anteriormente
cobrado em operações de que tenha resultado a
entrada de mercadoria, real ou simbólica, no
estabelecimento, inclusive a destinada ao seu uso ou
consumo ou ao ativo permanente, ou o recebimento de
serviços de transporte interestadual e intermunicipal
ou de comunicação.
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32. GUERRA FISCAL
 Art. 23 LC 87/96 – O direito de crédito para efeito de
compensação com débito do imposto, reconhecido ao
estabelecimento que tenha recebido as mercadorias ou
para o qual tenham sido prestados os serviços, está
condicionado à idoneidade da documentação e, se for
o caso, à escrituração nos prazos e condições
estabelecidos na legislação.
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33. GUERRA FISCAL
 Artigo 36, Lei 6374/89 (PAULISTA)- O ICMS é não-
cumulativo, compensando-se o imposto que seja
devido em cada operação ou prestação com o
anteriormente cobrado por este, outro Estado ou
pelo Distrito Federal, relativamente a mercadoria
entrada ou a prestação de serviço recebida,
acompanhada de documento fiscal hábil, emitido
por contribuinte em situação regular perante o
fisco.
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34. GUERRA FISCAL - ICMS – NÃO CUMULATIVIDADE
Art. 36 – Lei 6374/89 (PAULISTA)
 § 1º - Para efeitos deste artigo, considera-se:
 1 - imposto devido, o resultante da aplicação
da alíquota sobre a base de cálculo de cada
operação ou prestação sujeita a cobrança de
tributo;
 2 - imposto anteriormente cobrado, a
importância calculada nos termos do item
precedente e destacada em documento fiscal
hábil;
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35. GUERRA FISCAL - ICMS – NÃO CUMULATIVIDADE
Art. 36 – Lei 6374/89 (PAULISTA)
 § 1º - Para efeitos deste artigo, considera-se:
 3 - documento fiscal hábil, o que atenda a todas as
exigências da legislação pertinente, seja emitido por
contribuinte em situação regular perante o fisco e
esteja acompanhado, quando exigido, de comprovante
do recolhimento do imposto;
 4 - situação regular perante o fisco, a do contribuinte
que, à data da operação ou prestação, esteja inscrito
no cadastro de contribuintes, se encontre em
atividade no local indicado, possibilite a comprovação
da autenticidade dos demais dados cadastrais
apontados ao fisco e não esteja enquadrado nas
hipóteses previstas nos artigos 20 e 21 (inscrição
cassada, suspensa ou nula)
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36. ICMS – GUERRA FISCAL
Art. 36 – Lei 6374/89 (PAULISTA)
 § 3°- Não se considera cobrado, ainda que
destacado em documento fiscal, o montante do
imposto que corresponder a vantagem econômica
decorrente da concessão de qualquer subsídio, redução
da base de cálculo, crédito presumido ou outro
incentivo ou benefício fiscal em desacordo com o
disposto no artigo 155, § 2º, inciso XII, alínea "g",
da Constituição Federal.
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37. Resolução SF 52/93
 Art. 1º - Na entrada de mercadoria em
estabelecimento situado em território paulista, em
decorrência de operação interestadual efetuada por
empresa beneficiária de qualquer subsídio, ainda
que de natureza financeira ou creditícia, em
relação ao ICMS, concedido sem amparo em
convênio celebrado nos termos da Lei
/complementar nº 24, de 7 de janeiro de 1975, a
apropriação de crédito do imposto, destacado
no respectivo documento fiscal, somente será
admitida até o valor correspondente ao
montante do ICMS efetivamente cobrado pelo
Estado do remetente. [g.n.]
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38. COMUNICADO CAT Nº 36, de 29-07-2004
 O Coordenador da Administração Tributária, tendo em vista o disposto
nos artigos 155, § 2o, I, e XII, "g" e 170, IV, da Constituição Federal, bem
como o disposto nos artigos 1o e 8o, I da Lei Complementar 24,de 7 de
janeiro de 1975, e no artigo 36, § 3o, da Lei Estadual 6.374, de 1o de
março de 1989;
 Considerando a necessidade de esclarecer o contribuinte paulista e de
orientar a fiscalização quanto a operações realizadas ao abrigo de atos
normativos concessivos de benefício fiscal que não observaram a
legislação de regência do ICMS para serem emanados, esclarece que:
 1 - o crédito do Imposto sobre Operações Relativas à Circulação de
Mercadorias e sobre Prestações de Serviços de Transporte Interestadual
e Intermunicipal e de Comunicação - ICMS, correspondente à entrada
de mercadoria remetida ou de serviço prestado a estabelecimento
localizado em território paulista, por estabelecimento localizado em
outra unidade federada que se beneficie com incentivos fiscais
indicados nos Anexos I e II deste comunicado, somente será
admitido até o montante em que o imposto tenha sido
efetivamente cobrado pela unidade federada de origem;
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