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                                            São Paulo~ 17 de setembro de 2·:007~
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Senhor Presidente

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                                    .---~" .



       Atendendo aos termos da consulta formulada por Vossa Excelência
por meio de Oficio TCGP> encaminho em anexo, para sua apreciação, o
parecer solicitado, sobre reestruturação de carreiras e enquadramento dos
atuais servidores.

      Colocando-me      à disposição para quaisquer esclarecimentos,
aproveito o ensejo para apresentar-lhe os protestos de meu eJevado apreço.




                                                ~~
                MARIA SYL VIA              LLA DI PIETRO
              Professora Titular de Drreito Administrativo da
            Faculdade de Direito da Universidade de São Paulo




Exmo. Sr.
Conselheiro Carlos Porto
DD. Presidente do Tribunal de Contas do Estado de Pert,J.atllbuco
-- ~-----
               . ....    .   .   •....   .-."   _    .   -   .




                        . MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIE~RO
                     Professora Titular de Direito Administrnt.1vo da
                   Faculdade de Direito da Universidade de São Pauio




                                                         PARECER



Interessado: Tribunal de Contas do Estado de Pernalnbuco
Assunto:     Reestruturação  de carreiras. Enquadramento        dos atuaÍs
servidores. Análise da consulta diante de dispositivos constitucionais e da
jurisprudência do Supremo Tribunal Federal.




                                                    1. DACONSULTA


      o Tribunal   de Contas do Estado de Pernambuco, por intermédio de
seu Presidente, Conselheiro Carlos Porto) formula consulta do seguinte teor
a respeito de reestruturações previstas em projeto de lei sobre Plano de
Cargos e Carreiras:


Dos fatos

       Os cargos de Técnico de Auditoria das Contas Públicas, Técnico de
Inspeção das Obras Públicas e Programador de Computador eram de ~íveJ
médio até o advento da Lei Estadual nO 12.595, de 04 de junho de 2004,
que estipulou como requisito para investidura curso superior concluído em
nível de graduação. O projeto de lei supracitado prevê a reestruturação
destes cargos de forma que passem a integrar o Grupo Operacional df
Controle Externo composto por três cargos distintos denominado·
respectivamente, auditor de controle externo, inspetor de obras e servi(
de engenharia e analista de tecnologia da informação (artigo 6°). E
cargos serão inicialmente providos pelos atuais ocupantes dos cargos a
descritos bem como pelos atuais ocupantes dos cargos de Auditc
Contas Públicas~ Inspetor de Obras Públicas e Analistas de Si
(artigos 9° e· 10). Estes últimos são cargos originariamente (
'0
                       ~'iARlA S:LV1A ZANELLA DI PlETRO
                     Proressora Titular de Direito Administ.r.ltivo da
                   faculcadc   de Direito da Universidade   de São Paulo



supenor) não passaram em nenhum momento anterior pela transição            de
nivel médio para ní'vel superior,

       Uma outra questão cerca o mesmo artigo 6° do Projeto de Lei em
tela. O Grupo Ocupacional de Apoio ao Controle Externo passa a ser
composto pelo cargo de Técnico Organizacional, subdividido nas áreas
administrativa, julgamento e biblioteconomia. Cada área tem atribuições e
requisitos para investidura especificos~ descritos nos Anexos I e IV ao
Projeto de Lei. Este cargo será inicialmente provido pelos atuais ocupantes
dos cargos de Assistente Técnico de Informática e Administração,
Assistente Técnico de Plenário e Bibliotecário. Este último é cargo
originalmente de nível superior, enquanto que os demais eram de nível
méôio até o advento da Lei Estadual, já acima mencionada, que lhes alterou
o requisito de provimento) passando para nível superior.

Pergunta-se

       As reestruturações    acima retratadas   encontram   guarida        na
Constituição Federal e em precedentes do Supremo Tribunal Federal?


                                      2. PARECER


      Como seveJjfica pelos termos da consulta, o anteprojeto elaborado
pelo Tribunal de Contas 'do Estado de Pernambuco tem por objetivo
introduzir alterações na Lei nO 12.595) de 4.6.2004, que dispõe sobre o
Plano de Cargos e Evolução Funcional dos Grupos Ocupacionais de
Controle Externo e de Apoio ao Controle Externo do referido Tribunal.

      Com a pretendida reestruturação, os cargos de Técnico de Auditoria
                                                                                     '..
das Contas Públicas, Técnico de Inspeção de Obras Públicas e Programador
de Computador, que eram. de IÚvel médio e passaram a ser de nivel superior
com o advento da Lei 12.595/04, passarão a integrar o Grupo Ocupacional
de Controle Externo. Na realidade, vai haver uma unificação de carreiras
que originariamente eram de nível médio com carreiras que sempre foram
de nível superior,' estas últimas abrangendo os cargos de Auditor das
Contas Públicas, Inspetor de Obras Públicas e Analistas. de Sistemas
(artigos 9° e lOdo anteprojeto).

    , Medida semelhante será adotada em relação ao Grupo Ocupacional
de Apoio ao Controle E"'temo, que será composto pelo cargo de Técnico
MARIA SYLVIA ZANELLA:)I             PIJ::TRO
                   Professor.! Tilula;- de DlTeJlo Admimstrativo da
                 Faculdade de Direio da Universidade de São Paulo    .~



Organizacional, no qual serão .enquadrados os atuais ocupantes dos cargos
de Assistente técnico de Infonnática e Administração, Assistente Técnico
de Plenário (que eram de nível médio e passaram a ser de nível superior,
com o advento da Lei 12.595104)            e Bibliotecário, este último
originari<nnente de nível superior.

      A consulta vem acompanhada de um histórico dos cargos do Grupo
Ocupacional de Controle Externo e do Grupo Ocupacional de Apoio ao
Controle Externo.

       Pelo primeiro, verifica-se que para alguns dos cargos que já eram
originariamente de nivel superior, exigia-se formação especifica em
determinadas áreas:

a) Auditor das Contas Públicas: Direito, Economia, Administração ou
   Contabilidade;
b) Inspetor de Obras Públicas: Engenharia Civil (Lei 7.765/78) ou
   Arquitetura (Lei 11.395/96);
c) Analista de Sistemas: Ciência da ComputaçãolInformática        (Lei
   11.395/96) ou qualquer curso superior com pós graduação na área de
   informática (Lei 12.595/04).

      Outros cargos eram originariamente de 1° ou 2° grau e passaram a ser
de nível superior, sem exigência de qualquer formação específica, a partir
da Lei 12.595/04: .

a) Técnico de Auditoria das Contas Públicas: 2° grau (Lei 7.765/78) e
   curso superior (Lei 12.595/04);
b) Técnico de Inspeção das Obras Públkas: 8e série de 1° grau (Lei
   7.765/78»; 2° grau (Lei· 11.395/96) e curso superior (Lei 12.595/04);
c) Programador de Computador: 2° grau (Lei 11.395/96) e curso superior
   (Lei 12.595/04).

       No Grupo Ocupacional de Apoio ao Controle Externo, com exceção
do cargo de Bibliotecário, alguns cargos de nível médio passaram a ser de
nível superior:

a) Bibliotecário: curso superior (Lei 7.765/78);
b) Assistente Técnico de Informática e Adminisb'ação: 2° grau (Lei
   10.262/89) e curso superior (Lei 12.595/04);

                                                                                            ;~.


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L-.Rli SYL.ViA ZA~ELLA DI i)IEJ I{U
                    Prot~SS(}rd Titular de Direito AdnUnJslrdli '0 da
                  Faculdade de Direito da lJníversidadc de S~10P;lUlo
                                                                         }~.                 __ .
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       Justifica-se esse entendimento, tendo em vista que o artigo 37, I1, da
Constituição, ao exigir concurso público para a investidura em cargo ou
emprego público, adota redação diversa do anterior artigo 97, § 1°, da
Constituição de 1967) que só exigia concurso público para a primeira
investidura em cargo público, ou seja, para o ingresso ou provimento
originário. Uma vez nomeado mediante concurso p: blico, não havia
impedimento para que o provimento em cargos diversos se desse~ mediante
seleção interna, pelos institutos do acesso, transposição, ascensão e outros
assemelhados _

      Com a norma do artigo 37, lI, da Constituição de 1988, o concurso
público passou a ser exigido para qualquer tipo -de investidura. Desse
modo, não foram recepcionadas as disposições legais que. previam a
                                                                                                         .~
investidura mediante concurso interno. Todos os concursos têm que ser
públicos.

      A transposição, a ascensão e o acesso constituem termos diversos
para designar o ato pelo qual o servidor passava de um cargo a outro de
conteúdo ocupacional diverso. Conforme ressaltamos em nosso livro
Direito Administrativo (São Paulo; Editora Atlas, 2.007, 20a edição, p_
525), tais institutos visavam "ao melhor aproveitamento dos recursos
humanos, permitindo que o servidor, habilitado para o exercício de cargo
mais elevado, fosse nele provido mediante concurso interno".

       Com mais razão, deixaram de ter fundamento as transformações de
cargos, que eram feitas por lei, em virtude de reestruturação de carreiras,
com a agravante d~ que) ao contrário da transposição, ascensão ou acesso,
eram feitas independentemente de concurso interno.

       A antiga Consultoria Geral da República adotou o entendimento de
que "com· a promulgação da Constituição de I988. foi banida do
ordenamento jurídico brasileiro, como forma de investidura em cargo
público, a ascensão funcionar'. No corpo do parecer, da lavra do Consultor
José Márcio Monsão Mollo, está consignado que "estão abolidas as formas
de investidura que representam INGRESSO EM CARREIRA DIFERENTE
DAQUELA PARA A QUAL O SERVIDOR INGRESSOU POR CONCURSO
e que não são, por isso mesmo, inerentes ao sistema de provimento em
carreira, ao contrário do que acontece com a promoção, sem a qual não
há càrreira, mas, sim, sucessão de cargos ascendentes" (parecer n° CS-56,



                                                                                                    }.       :.,
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MARIA SYLV1A ZANELLA Dl .->IETRO                                                  (
                       Professora Titular de Direito AdmirusW1I1VO da


                                                                                      rUv
                     Faculdade de Direito da Universidade de &lo Paulo

                                                                                      .J I   ,.

de 16.9.92, aprovado pelo Consultor Geral da República,                              confonne
publicação no DOU de 24.9.92', p. 13.386-89).

       No mesmo sentido foi a decisão do Supremo Tribunal Federal, ao
declarar a inconstitucionalidade do § lOdo artigo 185 da Constituição do
Estado do Rio de Janeiro (ADIN-245, Relator Ministro Moreira Alves,
D10 de 13.8.92, p. 12.157), seguindo-se farta jurisprudência no mesmo
sentido.

       Diferente é a forma de provimento denominada de promoção, em
que o servidor passa para cargo de maior grau de responsabilidade e maior
complexidade de atribuições, dentro da carreira a que pertence. Constitui
uma fonna de evoluir na carreira. Distingue-se da transposição porque,
nesta, o servidor passa 'para cargo de conteúdo ocupacional diverso, ou
seja, para cargo que não tem a mesma natureza de trabalho.

      No entanto, a interpretação do dispositivo constitucional, já firmada
pelo Supremo Tribunal Federal, tem que ser entendida em seus devidos
termos, até porque o entendimento inicial já foi de certo modo abrandado
em acórdãos posteriores, como se verá.

      No caso dos cargos integrantes de carreiras que tenham semelhança
de atribuições e igual requisito de provimento (especialmente nível de
escolaridade),   o      Supremo         Tribunal       Federal          entende   aceitável       o
aproveitamento   de' servidores.

       Se esse aproveitamento não fosse possível, a Administração Pública
ficaria impedida' de fazer qualquer reestruturação de carreiras ou
reclassificação de cargos.   Se as atribuições são semelhantes, se os
servidores foram habilitados mediante concurso público; se atenderam às
exigências para o respectivo provimento, não há impedimento para o seu
enquadramento na nova situação. O que não pode ser (eito é integrar em
outra carreira, com atribuições inteiramente diversas e maiores exigências
de provimento, servidores que foram habilitados para cargos de outra
natureza e com menores requisitos de escolaridade.

       o próprio Supremo Tribunal Federal tem feito distinção entre as
fOfiDas válidas de provimento e as que contrariam o artigo 37, II, da
Constituição. Ao apreciar a ADIN 1591-5/RS. julgou-a improcedente,
                                                                                                      ~-
aprovando, por unanimidade, o voto do Ministro Gallotti, do qual nos
pennitimos transcrever o seguinte trecho:
MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO
                    Professor.! Titular de Direito Administrativo da
                  Faculdade de Direito da Universidade de São Paulo




              "Julgo que não se deva levar ao paroxismo o princÍpio do
      concurso para acesso aos cargos públicos, a ponto de que uma
      reestruturação convergente de carreiras similares venha a cobrar
      (em custos e descontinuidade) o preço da extinção de todos os
      antigos cargos, com a disponibilidade de cada um dos ocupantes
      seguida da abertura de processo seletivo ou, então, do
      aproveitamento     dos disponíveis,   hipótese   esta última que
      redundaria, na prática, justamente na situação que a propositura da
      ação visa a conjurar. "(julgamento pelo Plenário em 19.8.98;
      acórdão publicado no DnJ de 30.6.2000).

       Outro argumento que,.serviu de base para a decisão foi a semelhança
de atribuições entre as carreiras que se pretendia unificar, além .do fato de
que, ao longo do tempo, vinha ocorrendo uma "gradativa simbiose dessas
carreiras que a lei questionada veio apenas racionalizar". Nesse sentido
foi o voto do Ministro Sepúlveda Pertence. quando aflfTIlou:

             "Com a exatidão de sempre, o eminente Relator, Ministro
      OctáviO Gallotti, caracterizou o caso como uma reestruturação, por
      confluência. de carreiras similares. Não tenho dúvida de que, na
      origem, eram elas inconfundíveis. Mas ocorreu - e não nos cabe
      indagar dos motivos disso - um processo de gradativa simbiose
      dessas carei~as que a lei questionada veio apenas ra ionalizar .•.

       Outra decisão em que o Supremo Tnbunal Federal examinou a
matéria foi a proferida na ADI 2.713·}·DF. que impugnava o artigo 11 e
parágrafos da Medida Provisória n° 43. de 25.6.02 (convertida na Lei nO
10.549, de 13.11.2Õ02), que transformou em cargos de Advogado da União
"os cargos efetivos, vagos e ocupados, da carreira de Assistente Jurídico.
da Advocacia-Geral da União".

       Em seu voto. a Ministra levou em consideração a equivalência de
carreiras, a identidade de requisitos para ingresso, o nivel de remuneração.
bem como o "legítimo propósito da Administração Pública em racionalizar
duas atividades que possuíam o mesmo universo de atuaçtlo" (DJU de
7.3.2003).

       Também na AD! nO 233SISC. sendo Relator o Ministro Gilmar
Mendes, foi adotada decisão semelhante (RTJ 188/105). Nessa ação foÍ
argüida a inconstitucionalidade da Lei Complementar n° 189. de 17.1.2000,
MARIA SYL VIA lANELLA DI f>IETRO                       "
                                                                            <.>

                   Professora Titular de Direito Administrativo da
                 Faculdade de Direito da Universidade de São Paulo     ~,
                                                                       ./


do Estado de Santa Catarina, que extinguiu os cargos e as carreiras de
Fiscal de Tributos Estaduais, Fí~cal de Mercadorias em Trânsito, Exator e
Escrivão de Exatoria, e criou, em substituição, a de Auditor Fiscal da
Receita Estadual. A mesma lei previu o aproveitamento dos ocupantes dos
cargos extintos nos cargos criados pela lei impugnada.

      Citando como precedentes          a ADI I.591IRS e a ADI 2.713/DF,    o
Minü;tro Relator enfrentou a questão da diversidade de situação em relação
à ADI 1.591fRS. tendo em vista não existir identidade absoluta de
atribuições entre as carreiras unificadas, tal como ocorria nos precedentes
apontados. Veja-se trecho do voto:

              "No caso em exame, do memorial trazido pelo Professor
      Almiro Couto e Silva, colho que, em verdade. as carreiras que foram
      extintas pela lei impugnada, e substituídas pela carreira de Auditor
      Fiscal da Receita Estadual. vêm sofrendo um processo               de
      aproximação e de interpenetração. E está demonstrado que há
      correspondência e pertinência temática entre aquelas carreiras.
      Eventualmente surgem distinções de grau; algum grupo está
      incumbido de fiscalizar microempresas, mas não há qualquer
      diferença que se possa substancializar. "

      Na mesma linha já adotada na ADI 2.713. a Ministra Ellen Gracie
volt2 à idéia' de .que "0 lei impugnada ligou, por um fio de racionalidade,
como diz o Ministro Gilmar Mendes, quatro carreiras que tinham
competência e atribuições, em parte, idênticas e, em parte, extremamente
semelhantes, fundindo-as       em uma única carreira: o que significa
racionalização administrativa."

      Ainda cabe lembrar que a própria Procuradoria Geral da República
rejeitou a propositura de AD! que impugnava a Lei nO 1.609/2005, de
Tocantins, que unificou o Fisco daquele Estado formando uma carreira
única (Representação MPFIPGR 1.00.000.010609/2005-54) ..

      De acordo com o artigo 10 da referida Lei nO 1.609/05, o Quadro de
pessoal efetivo da Secretaria da Fazenda passou a ser constituído por uma
nova e única carreira de nível superior, denQminada de Agente Fiscal do
Tesouro do Estado e pela carreira de nível médio de Técnico do Tesouro do .
Estado. Em consonância com o § lOdo mesmo dispositivo. /Ias atribuições
da novd carreira de nível superior referida no caput deste artigo, composta
pelos cargos de Agente Fiscal do Tesouro do Estado, correspondem à
MARIA SYL VIA ZANELLA DI P1ETRO
                   Professora Titular àe Direito Adminíslr.:ltivo da
                 FacUldade de Direito da Universidade de São Paulo



consolidação das competências das atuais carreiras de Auditor de
Finanças Públicas e de Fiscal de Tributos Estaduais, carreiras estas que
enrram em extinção. "

       Como se verifica, o Supremo Tribunal Federal julgou improcedente a
ADI proposta pelo Partido dos Trabalhadores - PT em hipótese em que
também se fez a unificação, em uma nova carreira, das duas preexistenes,
de Auditor de Finanças Públicas e de Fiscal de Tributos Estaduais. Ficou
claro, no acórdão, no trecho acima transcrito, que, além da semelhança de
atribuições, foi levada em consideração a possibilidade, agasalhada pelo
direito positiyo. de aproveitar os servidores em cargos de igual natureza,
em caso de extinção dos car;~os em que estavam enquadrados.

       Também não se pode esquecer que a reestruturação de carreiras, por
fonna semelhante, tem sido feita com muita freqüência no âmbito da
Administração Pública de todos os níveis de Governo. No âmbito estadual,
a unificação das carreiras do fisco já foi feita na maioria dos Estados. Na
esfera federal, cite-se, a título de exemplo, a Lei nO 8.628~ de 19.2.98,
concernente ao Ministério Público Federal, que reestruturou seus quadros
funcionais, criou carreira nova e enquadrou na mesma os servidores que
ocupavam os cargos que foram extintos pelas mesmas leis. O mesmo foi
feito na Advocacia-Geral da União pela já referida Medida Provisória n°
43, de 2.002, convertida na Lei nO 10.549, do mesmo ano. Nem poderia ser
diferente, sob p~na de ficar impedida, a Administração Pública, sem
pesados ônus, de reestruturar cargos de acordo com as necessidades,
sempre cambiantes, do selViço público.

      o que não é admissível   é o aproveitamento em nova carreira de nível
superior, de servidores que, não tendo esse nível de escolaridade, prestaram
concurso para cargo de nível médio.

      Este aspecto ficou claro no voto da Ministra Ellen Gracie na ADln
1.591-RS, no treeho'a seguir transcrito:

        "Quanto ao outro tópico, pelo qual e/a é atacada, que é o nível de
escolaridade (grifamos), também verifico que nenhuma modificação foi
introduzida pela Lei Complementar nO 189, porque o que. era exigido para
o ingresso nas quatro carreiras extintas, por legislação anterior, é
rigorosamente o mesmo nível necessário para o acesso à nova carreira; a
de fiscal de mercadorias em trânsito já exigia diploma de curso superior, a
partir da Lei nO 8.246, de 1991. e a de escrivão de exalaria também já


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                                                                               íIAJ/   ·f.
MARiA S't1...VIA ZANELLA Dl PlETRO                               10
                    Professora Titular de Direito Administr.3{)vO da
                  Faculdade de Direito da Universidade de ~o Paulo



tornava obrigatório . que o candidato fosse portador de diploma de curso
                                -
superior, através da Lei Complementar nO 81, de março de 1993. "

       Desse modo, em havendo unificação de carreiras em que uma delas
seja de nível médio e. as outras, de nível superior, os servidores que
prestaram concurso para cargo de nível médio teriam que ficar em quadro
especial composto por cargos a serem extintos na vacância.

      Cabe salientar também que a reestruturação de cargos deve observar
a norma contida no artigo 39, § 1°, da Constituição Federal, com a redação
dada pela Emenda Constitucional n° 19/98, segundo a qual "a fIXação dos
padrões de vencimento            e    dos     demais       componentes      do   sistema
remuneratório observará:

            I - a natureza, o grau de responsabilidade                 e a complexidade
      dos cargos componentes de cada carreira:

             fI - os ~equisitos para a investidura;

             III - as peculiaridades dos cargos. "

      Essa norma coarlWla-se inteiramente com o preceito contido no
artigo 37. inciso II. que não se limita a exigir concurso público para o
provimento de cargos e empregos públicos, mas acrescenta que o certame
deve ser de provas  ou de provas e títulos, "de acordo com a natureza e a
complexidade do cargo ou emprego".

      Não é possível, por exemplo, que em um cargo que exija a formação
em engenharia ou arquitetura, ou ainda a formação em informática. sejam
aproveitados servidores que, mesmo sendo de nível superior, não tenham
formação nessas áreas. Além de contrarÍaT os dispositivos constitucionais
citados (art. 37, lI, e 39, § tO), a medida pode contrariar as próprias leis que
disponham sobre o exercício de profissões que exigem conhecünentos
específicos e, em conseqüência, infringir o artigo 5°; inciso XIII, <hi
Constituição, segundo o qual Ué livre o exercício de qualquer trabalho,
oficio ou profissão. atendidas as qualifreações profISsionais que a lei
estabelecer" .

      Analisando-se as situações da consulta, verifica-se que todos os
cargos a serem objeto de reestruturação, nos dois Grupos.Ocupacionais (de
Controle Externo e de Apoio 20 Controle Externo), já passaram a ser de                       o.,
                                                                                              ~:

                                                                                            i·o
                                                                                            ~.;..~.
                                                                                             .
MARIA S'{L VIA ZANELLA Df PIEmO
                     Professora Titular de Direito Administr3tivo cL1
                   Faculdade de Direito dJ. Universidade de 5<10P3.ulo


nível superior desde a Lei n° 12. 595/04. Desse modo, em princípio, não
haveria impedimento   a que seus' cargos sejam transformados em outros,
também de nível superior.

       Embora não tivesse sido objeto de consulta, pennito-me observar que
a Lei na 12.595/04, ao enquadrar em cargos de nível superior servidores
concursados para cargos cujo provimento era de nível de 10 ou 2° grau,
pode ser incidido em vício de inconstitucionalidade.     Contudo, não sendo
proposta ação direta de inconstitucionalidade,  a Lei continua em vigor. Em
conseqüência,    os atuais servidores já enquadrados em cargos de nível
superior podem ter seus cargos transformados          na forma prevista no
anteprojeto de lei que constitui objeto da consulta.

       Um pouco diferente é á situação daqueles que foram enquadrados                     em
cargos de nível superior desde a Lei n° 12.594/04, porém sem a exigência
de formação específica. É a situação dos ocupantes de cargos de Técnico de
Auditoria das Contas Públicas, Técnico de Inspeção de Obras Públicas e
Programador de Computador. Eles passaram a ocupar cargos de nível
superior a partir da aludida lei. Porém, os novos cargos em que seriam
enquadrados, mediante transfonnação, têm requisitos de provimento com
exigência de formação específica. Como demonstrado, os cargos de
Auditor das Contas Públicas, Inspetor  de Obras Públicas e Analista de
Sistemas exigem formação específica. Não se pode aceitar que um servidor
que ocupe cargo. para o qu~l a· fonnação superior de qualquer tipo é
possível,   venha a ocupar      um cargo cujo provimento                 exige formação   em
área específica de conhecimento.

       Note-se que não basta que o servídor seja fonnado em detennÍnada
área para que seu cargo possa ser transformado em outro. É necessário que
o cargo no qual está atualmente provido tenha sido preenchido em concurso
público com requisito de formação específica.

       Por essa razão,         não vejo fundamento 'constitucional                   para a     .
                                                                                               .tJ!
transformação    pretendida      quanto      aos referidos        cargos    de Técnico    de
Auditoria das Contas. Públicas. Técnico de Inspeção de Obras Públicas e
Programador de Computador. Em meu entender, em sendo feita a
reestruturação dos cargos do Grupo Ocupacional de Controle Externo,
conforme previsto no artigo "IOdo anteprojeto, devem os ocupantes
daqueles cargos ficar em quadro especial a ser extinto à medida que for
ocorrendo a vacância. Dispositivo nesse sentido deve ser inserido no
MARIA SYL VIA ZANELLA Dl PIETRO                                 12
                   Professora Titular de Direito Administrativo da
                 Faculdade de Direito da Universidade de São Paulo
                                                                                 ~

anteprojeto. Aliás, é o que deveria ter sido fcito na Lei n° 12.595/04,
Lluando cargos de nível passaram a ser de nível superior.

                               3. CONCLUSÃO


       Diante do exposto, algumas conclusões podem ser apresentadas              em
relação à consulta formulada:

a) a Lei n° 12.595/04 apresenta vicio de inconstitucionalidade, na medida
   em que servidores providos, por concurso público, em cargos de nível
   médio, foram enquadrados em cargos de nível superior~

b) não sendo proposta ação direta de ínconstitucionalidade, a lei· continua
   em vigor e os enquadramentos efetuados continuam a produzir efeitos,
   permitindo que os atuais ocupantes de cargos de nível superior tenham
   os seus cargos transfonnados           em outros cargos também de nível
   supenor~

c) não é possível, mediante transformação, enquadrar em cargos que
   exijam formação' superior em áreas específicas (Auditor de Contas
   Públicas, Inspetor de Obras Públicas e Analista de Sistemas) servidores
   que ingressaram em cargos de nível médio ou mesmo de nível superior,
   mas para os q~s não se exigia o mesmo tipo de formação específica; a
   transformação de cargos, no caso, contraria                       os dois artigos
   constitucionais citados (art. 37, Ir, e 39, § l°); em sendo feita a
   reestruturação, os atuais servidores devem ficar em quadro especial a ser
   extinto na vacância.



                MARIA SYLV~               ANELLA DI PIETRO
                         Advogada - OAB/SP 19.844

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Parecer Maria Sylvia Pietro

  • 1. N São Paulo~ 17 de setembro de 2·:007~ (/) f71 -' .~ .. .mTOCOLO ElETRONICO , ,PETCE: - Senhor Presidente . ',~ _.-.s -', rf{ju': ( '. • ~. ',', '. __ ,1 .---~" . Atendendo aos termos da consulta formulada por Vossa Excelência por meio de Oficio TCGP> encaminho em anexo, para sua apreciação, o parecer solicitado, sobre reestruturação de carreiras e enquadramento dos atuais servidores. Colocando-me à disposição para quaisquer esclarecimentos, aproveito o ensejo para apresentar-lhe os protestos de meu eJevado apreço. ~~ MARIA SYL VIA LLA DI PIETRO Professora Titular de Drreito Administrativo da Faculdade de Direito da Universidade de São Paulo Exmo. Sr. Conselheiro Carlos Porto DD. Presidente do Tribunal de Contas do Estado de Pert,J.atllbuco
  • 2. -- ~----- . .... . . •.... .-." _ . - . . MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIE~RO Professora Titular de Direito Administrnt.1vo da Faculdade de Direito da Universidade de São Pauio PARECER Interessado: Tribunal de Contas do Estado de Pernalnbuco Assunto: Reestruturação de carreiras. Enquadramento dos atuaÍs servidores. Análise da consulta diante de dispositivos constitucionais e da jurisprudência do Supremo Tribunal Federal. 1. DACONSULTA o Tribunal de Contas do Estado de Pernambuco, por intermédio de seu Presidente, Conselheiro Carlos Porto) formula consulta do seguinte teor a respeito de reestruturações previstas em projeto de lei sobre Plano de Cargos e Carreiras: Dos fatos Os cargos de Técnico de Auditoria das Contas Públicas, Técnico de Inspeção das Obras Públicas e Programador de Computador eram de ~íveJ médio até o advento da Lei Estadual nO 12.595, de 04 de junho de 2004, que estipulou como requisito para investidura curso superior concluído em nível de graduação. O projeto de lei supracitado prevê a reestruturação destes cargos de forma que passem a integrar o Grupo Operacional df Controle Externo composto por três cargos distintos denominado· respectivamente, auditor de controle externo, inspetor de obras e servi( de engenharia e analista de tecnologia da informação (artigo 6°). E cargos serão inicialmente providos pelos atuais ocupantes dos cargos a descritos bem como pelos atuais ocupantes dos cargos de Auditc Contas Públicas~ Inspetor de Obras Públicas e Analistas de Si (artigos 9° e· 10). Estes últimos são cargos originariamente (
  • 3. '0 ~'iARlA S:LV1A ZANELLA DI PlETRO Proressora Titular de Direito Administ.r.ltivo da faculcadc de Direito da Universidade de São Paulo supenor) não passaram em nenhum momento anterior pela transição de nivel médio para ní'vel superior, Uma outra questão cerca o mesmo artigo 6° do Projeto de Lei em tela. O Grupo Ocupacional de Apoio ao Controle Externo passa a ser composto pelo cargo de Técnico Organizacional, subdividido nas áreas administrativa, julgamento e biblioteconomia. Cada área tem atribuições e requisitos para investidura especificos~ descritos nos Anexos I e IV ao Projeto de Lei. Este cargo será inicialmente provido pelos atuais ocupantes dos cargos de Assistente Técnico de Informática e Administração, Assistente Técnico de Plenário e Bibliotecário. Este último é cargo originalmente de nível superior, enquanto que os demais eram de nível méôio até o advento da Lei Estadual, já acima mencionada, que lhes alterou o requisito de provimento) passando para nível superior. Pergunta-se As reestruturações acima retratadas encontram guarida na Constituição Federal e em precedentes do Supremo Tribunal Federal? 2. PARECER Como seveJjfica pelos termos da consulta, o anteprojeto elaborado pelo Tribunal de Contas 'do Estado de Pernambuco tem por objetivo introduzir alterações na Lei nO 12.595) de 4.6.2004, que dispõe sobre o Plano de Cargos e Evolução Funcional dos Grupos Ocupacionais de Controle Externo e de Apoio ao Controle Externo do referido Tribunal. Com a pretendida reestruturação, os cargos de Técnico de Auditoria '.. das Contas Públicas, Técnico de Inspeção de Obras Públicas e Programador de Computador, que eram. de IÚvel médio e passaram a ser de nivel superior com o advento da Lei 12.595/04, passarão a integrar o Grupo Ocupacional de Controle Externo. Na realidade, vai haver uma unificação de carreiras que originariamente eram de nível médio com carreiras que sempre foram de nível superior,' estas últimas abrangendo os cargos de Auditor das Contas Públicas, Inspetor de Obras Públicas e Analistas. de Sistemas (artigos 9° e lOdo anteprojeto). , Medida semelhante será adotada em relação ao Grupo Ocupacional de Apoio ao Controle E"'temo, que será composto pelo cargo de Técnico
  • 4. MARIA SYLVIA ZANELLA:)I PIJ::TRO Professor.! Tilula;- de DlTeJlo Admimstrativo da Faculdade de Direio da Universidade de São Paulo .~ Organizacional, no qual serão .enquadrados os atuais ocupantes dos cargos de Assistente técnico de Infonnática e Administração, Assistente Técnico de Plenário (que eram de nível médio e passaram a ser de nível superior, com o advento da Lei 12.595104) e Bibliotecário, este último originari<nnente de nível superior. A consulta vem acompanhada de um histórico dos cargos do Grupo Ocupacional de Controle Externo e do Grupo Ocupacional de Apoio ao Controle Externo. Pelo primeiro, verifica-se que para alguns dos cargos que já eram originariamente de nivel superior, exigia-se formação especifica em determinadas áreas: a) Auditor das Contas Públicas: Direito, Economia, Administração ou Contabilidade; b) Inspetor de Obras Públicas: Engenharia Civil (Lei 7.765/78) ou Arquitetura (Lei 11.395/96); c) Analista de Sistemas: Ciência da ComputaçãolInformática (Lei 11.395/96) ou qualquer curso superior com pós graduação na área de informática (Lei 12.595/04). Outros cargos eram originariamente de 1° ou 2° grau e passaram a ser de nível superior, sem exigência de qualquer formação específica, a partir da Lei 12.595/04: . a) Técnico de Auditoria das Contas Públicas: 2° grau (Lei 7.765/78) e curso superior (Lei 12.595/04); b) Técnico de Inspeção das Obras Públkas: 8e série de 1° grau (Lei 7.765/78»; 2° grau (Lei· 11.395/96) e curso superior (Lei 12.595/04); c) Programador de Computador: 2° grau (Lei 11.395/96) e curso superior (Lei 12.595/04). No Grupo Ocupacional de Apoio ao Controle Externo, com exceção do cargo de Bibliotecário, alguns cargos de nível médio passaram a ser de nível superior: a) Bibliotecário: curso superior (Lei 7.765/78); b) Assistente Técnico de Informática e Adminisb'ação: 2° grau (Lei 10.262/89) e curso superior (Lei 12.595/04); ;~. fi ~tv'.· ( .,
  • 5. L-.Rli SYL.ViA ZA~ELLA DI i)IEJ I{U Prot~SS(}rd Titular de Direito AdnUnJslrdli '0 da Faculdade de Direito da lJníversidadc de S~10P;lUlo }~. __ . ./ ; " .. Justifica-se esse entendimento, tendo em vista que o artigo 37, I1, da Constituição, ao exigir concurso público para a investidura em cargo ou emprego público, adota redação diversa do anterior artigo 97, § 1°, da Constituição de 1967) que só exigia concurso público para a primeira investidura em cargo público, ou seja, para o ingresso ou provimento originário. Uma vez nomeado mediante concurso p: blico, não havia impedimento para que o provimento em cargos diversos se desse~ mediante seleção interna, pelos institutos do acesso, transposição, ascensão e outros assemelhados _ Com a norma do artigo 37, lI, da Constituição de 1988, o concurso público passou a ser exigido para qualquer tipo -de investidura. Desse modo, não foram recepcionadas as disposições legais que. previam a .~ investidura mediante concurso interno. Todos os concursos têm que ser públicos. A transposição, a ascensão e o acesso constituem termos diversos para designar o ato pelo qual o servidor passava de um cargo a outro de conteúdo ocupacional diverso. Conforme ressaltamos em nosso livro Direito Administrativo (São Paulo; Editora Atlas, 2.007, 20a edição, p_ 525), tais institutos visavam "ao melhor aproveitamento dos recursos humanos, permitindo que o servidor, habilitado para o exercício de cargo mais elevado, fosse nele provido mediante concurso interno". Com mais razão, deixaram de ter fundamento as transformações de cargos, que eram feitas por lei, em virtude de reestruturação de carreiras, com a agravante d~ que) ao contrário da transposição, ascensão ou acesso, eram feitas independentemente de concurso interno. A antiga Consultoria Geral da República adotou o entendimento de que "com· a promulgação da Constituição de I988. foi banida do ordenamento jurídico brasileiro, como forma de investidura em cargo público, a ascensão funcionar'. No corpo do parecer, da lavra do Consultor José Márcio Monsão Mollo, está consignado que "estão abolidas as formas de investidura que representam INGRESSO EM CARREIRA DIFERENTE DAQUELA PARA A QUAL O SERVIDOR INGRESSOU POR CONCURSO e que não são, por isso mesmo, inerentes ao sistema de provimento em carreira, ao contrário do que acontece com a promoção, sem a qual não há càrreira, mas, sim, sucessão de cargos ascendentes" (parecer n° CS-56, }. :., . . - ..
  • 6. MARIA SYLV1A ZANELLA Dl .->IETRO ( Professora Titular de Direito AdmirusW1I1VO da rUv Faculdade de Direito da Universidade de &lo Paulo .J I ,. de 16.9.92, aprovado pelo Consultor Geral da República, confonne publicação no DOU de 24.9.92', p. 13.386-89). No mesmo sentido foi a decisão do Supremo Tribunal Federal, ao declarar a inconstitucionalidade do § lOdo artigo 185 da Constituição do Estado do Rio de Janeiro (ADIN-245, Relator Ministro Moreira Alves, D10 de 13.8.92, p. 12.157), seguindo-se farta jurisprudência no mesmo sentido. Diferente é a forma de provimento denominada de promoção, em que o servidor passa para cargo de maior grau de responsabilidade e maior complexidade de atribuições, dentro da carreira a que pertence. Constitui uma fonna de evoluir na carreira. Distingue-se da transposição porque, nesta, o servidor passa 'para cargo de conteúdo ocupacional diverso, ou seja, para cargo que não tem a mesma natureza de trabalho. No entanto, a interpretação do dispositivo constitucional, já firmada pelo Supremo Tribunal Federal, tem que ser entendida em seus devidos termos, até porque o entendimento inicial já foi de certo modo abrandado em acórdãos posteriores, como se verá. No caso dos cargos integrantes de carreiras que tenham semelhança de atribuições e igual requisito de provimento (especialmente nível de escolaridade), o Supremo Tribunal Federal entende aceitável o aproveitamento de' servidores. Se esse aproveitamento não fosse possível, a Administração Pública ficaria impedida' de fazer qualquer reestruturação de carreiras ou reclassificação de cargos. Se as atribuições são semelhantes, se os servidores foram habilitados mediante concurso público; se atenderam às exigências para o respectivo provimento, não há impedimento para o seu enquadramento na nova situação. O que não pode ser (eito é integrar em outra carreira, com atribuições inteiramente diversas e maiores exigências de provimento, servidores que foram habilitados para cargos de outra natureza e com menores requisitos de escolaridade. o próprio Supremo Tribunal Federal tem feito distinção entre as fOfiDas válidas de provimento e as que contrariam o artigo 37, II, da Constituição. Ao apreciar a ADIN 1591-5/RS. julgou-a improcedente, ~- aprovando, por unanimidade, o voto do Ministro Gallotti, do qual nos pennitimos transcrever o seguinte trecho:
  • 7. MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO Professor.! Titular de Direito Administrativo da Faculdade de Direito da Universidade de São Paulo "Julgo que não se deva levar ao paroxismo o princÍpio do concurso para acesso aos cargos públicos, a ponto de que uma reestruturação convergente de carreiras similares venha a cobrar (em custos e descontinuidade) o preço da extinção de todos os antigos cargos, com a disponibilidade de cada um dos ocupantes seguida da abertura de processo seletivo ou, então, do aproveitamento dos disponíveis, hipótese esta última que redundaria, na prática, justamente na situação que a propositura da ação visa a conjurar. "(julgamento pelo Plenário em 19.8.98; acórdão publicado no DnJ de 30.6.2000). Outro argumento que,.serviu de base para a decisão foi a semelhança de atribuições entre as carreiras que se pretendia unificar, além .do fato de que, ao longo do tempo, vinha ocorrendo uma "gradativa simbiose dessas carreiras que a lei questionada veio apenas racionalizar". Nesse sentido foi o voto do Ministro Sepúlveda Pertence. quando aflfTIlou: "Com a exatidão de sempre, o eminente Relator, Ministro OctáviO Gallotti, caracterizou o caso como uma reestruturação, por confluência. de carreiras similares. Não tenho dúvida de que, na origem, eram elas inconfundíveis. Mas ocorreu - e não nos cabe indagar dos motivos disso - um processo de gradativa simbiose dessas carei~as que a lei questionada veio apenas ra ionalizar .•. Outra decisão em que o Supremo Tnbunal Federal examinou a matéria foi a proferida na ADI 2.713·}·DF. que impugnava o artigo 11 e parágrafos da Medida Provisória n° 43. de 25.6.02 (convertida na Lei nO 10.549, de 13.11.2Õ02), que transformou em cargos de Advogado da União "os cargos efetivos, vagos e ocupados, da carreira de Assistente Jurídico. da Advocacia-Geral da União". Em seu voto. a Ministra levou em consideração a equivalência de carreiras, a identidade de requisitos para ingresso, o nivel de remuneração. bem como o "legítimo propósito da Administração Pública em racionalizar duas atividades que possuíam o mesmo universo de atuaçtlo" (DJU de 7.3.2003). Também na AD! nO 233SISC. sendo Relator o Ministro Gilmar Mendes, foi adotada decisão semelhante (RTJ 188/105). Nessa ação foÍ argüida a inconstitucionalidade da Lei Complementar n° 189. de 17.1.2000,
  • 8. MARIA SYL VIA lANELLA DI f>IETRO " <.> Professora Titular de Direito Administrativo da Faculdade de Direito da Universidade de São Paulo ~, ./ do Estado de Santa Catarina, que extinguiu os cargos e as carreiras de Fiscal de Tributos Estaduais, Fí~cal de Mercadorias em Trânsito, Exator e Escrivão de Exatoria, e criou, em substituição, a de Auditor Fiscal da Receita Estadual. A mesma lei previu o aproveitamento dos ocupantes dos cargos extintos nos cargos criados pela lei impugnada. Citando como precedentes a ADI I.591IRS e a ADI 2.713/DF, o Minü;tro Relator enfrentou a questão da diversidade de situação em relação à ADI 1.591fRS. tendo em vista não existir identidade absoluta de atribuições entre as carreiras unificadas, tal como ocorria nos precedentes apontados. Veja-se trecho do voto: "No caso em exame, do memorial trazido pelo Professor Almiro Couto e Silva, colho que, em verdade. as carreiras que foram extintas pela lei impugnada, e substituídas pela carreira de Auditor Fiscal da Receita Estadual. vêm sofrendo um processo de aproximação e de interpenetração. E está demonstrado que há correspondência e pertinência temática entre aquelas carreiras. Eventualmente surgem distinções de grau; algum grupo está incumbido de fiscalizar microempresas, mas não há qualquer diferença que se possa substancializar. " Na mesma linha já adotada na ADI 2.713. a Ministra Ellen Gracie volt2 à idéia' de .que "0 lei impugnada ligou, por um fio de racionalidade, como diz o Ministro Gilmar Mendes, quatro carreiras que tinham competência e atribuições, em parte, idênticas e, em parte, extremamente semelhantes, fundindo-as em uma única carreira: o que significa racionalização administrativa." Ainda cabe lembrar que a própria Procuradoria Geral da República rejeitou a propositura de AD! que impugnava a Lei nO 1.609/2005, de Tocantins, que unificou o Fisco daquele Estado formando uma carreira única (Representação MPFIPGR 1.00.000.010609/2005-54) .. De acordo com o artigo 10 da referida Lei nO 1.609/05, o Quadro de pessoal efetivo da Secretaria da Fazenda passou a ser constituído por uma nova e única carreira de nível superior, denQminada de Agente Fiscal do Tesouro do Estado e pela carreira de nível médio de Técnico do Tesouro do . Estado. Em consonância com o § lOdo mesmo dispositivo. /Ias atribuições da novd carreira de nível superior referida no caput deste artigo, composta pelos cargos de Agente Fiscal do Tesouro do Estado, correspondem à
  • 9. MARIA SYL VIA ZANELLA DI P1ETRO Professora Titular àe Direito Adminíslr.:ltivo da FacUldade de Direito da Universidade de São Paulo consolidação das competências das atuais carreiras de Auditor de Finanças Públicas e de Fiscal de Tributos Estaduais, carreiras estas que enrram em extinção. " Como se verifica, o Supremo Tribunal Federal julgou improcedente a ADI proposta pelo Partido dos Trabalhadores - PT em hipótese em que também se fez a unificação, em uma nova carreira, das duas preexistenes, de Auditor de Finanças Públicas e de Fiscal de Tributos Estaduais. Ficou claro, no acórdão, no trecho acima transcrito, que, além da semelhança de atribuições, foi levada em consideração a possibilidade, agasalhada pelo direito positiyo. de aproveitar os servidores em cargos de igual natureza, em caso de extinção dos car;~os em que estavam enquadrados. Também não se pode esquecer que a reestruturação de carreiras, por fonna semelhante, tem sido feita com muita freqüência no âmbito da Administração Pública de todos os níveis de Governo. No âmbito estadual, a unificação das carreiras do fisco já foi feita na maioria dos Estados. Na esfera federal, cite-se, a título de exemplo, a Lei nO 8.628~ de 19.2.98, concernente ao Ministério Público Federal, que reestruturou seus quadros funcionais, criou carreira nova e enquadrou na mesma os servidores que ocupavam os cargos que foram extintos pelas mesmas leis. O mesmo foi feito na Advocacia-Geral da União pela já referida Medida Provisória n° 43, de 2.002, convertida na Lei nO 10.549, do mesmo ano. Nem poderia ser diferente, sob p~na de ficar impedida, a Administração Pública, sem pesados ônus, de reestruturar cargos de acordo com as necessidades, sempre cambiantes, do selViço público. o que não é admissível é o aproveitamento em nova carreira de nível superior, de servidores que, não tendo esse nível de escolaridade, prestaram concurso para cargo de nível médio. Este aspecto ficou claro no voto da Ministra Ellen Gracie na ADln 1.591-RS, no treeho'a seguir transcrito: "Quanto ao outro tópico, pelo qual e/a é atacada, que é o nível de escolaridade (grifamos), também verifico que nenhuma modificação foi introduzida pela Lei Complementar nO 189, porque o que. era exigido para o ingresso nas quatro carreiras extintas, por legislação anterior, é rigorosamente o mesmo nível necessário para o acesso à nova carreira; a de fiscal de mercadorias em trânsito já exigia diploma de curso superior, a partir da Lei nO 8.246, de 1991. e a de escrivão de exalaria também já (7 íIAJ/ ·f.
  • 10. MARiA S't1...VIA ZANELLA Dl PlETRO 10 Professora Titular de Direito Administr.3{)vO da Faculdade de Direito da Universidade de ~o Paulo tornava obrigatório . que o candidato fosse portador de diploma de curso - superior, através da Lei Complementar nO 81, de março de 1993. " Desse modo, em havendo unificação de carreiras em que uma delas seja de nível médio e. as outras, de nível superior, os servidores que prestaram concurso para cargo de nível médio teriam que ficar em quadro especial composto por cargos a serem extintos na vacância. Cabe salientar também que a reestruturação de cargos deve observar a norma contida no artigo 39, § 1°, da Constituição Federal, com a redação dada pela Emenda Constitucional n° 19/98, segundo a qual "a fIXação dos padrões de vencimento e dos demais componentes do sistema remuneratório observará: I - a natureza, o grau de responsabilidade e a complexidade dos cargos componentes de cada carreira: fI - os ~equisitos para a investidura; III - as peculiaridades dos cargos. " Essa norma coarlWla-se inteiramente com o preceito contido no artigo 37. inciso II. que não se limita a exigir concurso público para o provimento de cargos e empregos públicos, mas acrescenta que o certame deve ser de provas ou de provas e títulos, "de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego". Não é possível, por exemplo, que em um cargo que exija a formação em engenharia ou arquitetura, ou ainda a formação em informática. sejam aproveitados servidores que, mesmo sendo de nível superior, não tenham formação nessas áreas. Além de contrarÍaT os dispositivos constitucionais citados (art. 37, lI, e 39, § tO), a medida pode contrariar as próprias leis que disponham sobre o exercício de profissões que exigem conhecünentos específicos e, em conseqüência, infringir o artigo 5°; inciso XIII, <hi Constituição, segundo o qual Ué livre o exercício de qualquer trabalho, oficio ou profissão. atendidas as qualifreações profISsionais que a lei estabelecer" . Analisando-se as situações da consulta, verifica-se que todos os cargos a serem objeto de reestruturação, nos dois Grupos.Ocupacionais (de Controle Externo e de Apoio 20 Controle Externo), já passaram a ser de o., ~: i·o ~.;..~. .
  • 11. MARIA S'{L VIA ZANELLA Df PIEmO Professora Titular de Direito Administr3tivo cL1 Faculdade de Direito dJ. Universidade de 5<10P3.ulo nível superior desde a Lei n° 12. 595/04. Desse modo, em princípio, não haveria impedimento a que seus' cargos sejam transformados em outros, também de nível superior. Embora não tivesse sido objeto de consulta, pennito-me observar que a Lei na 12.595/04, ao enquadrar em cargos de nível superior servidores concursados para cargos cujo provimento era de nível de 10 ou 2° grau, pode ser incidido em vício de inconstitucionalidade. Contudo, não sendo proposta ação direta de inconstitucionalidade, a Lei continua em vigor. Em conseqüência, os atuais servidores já enquadrados em cargos de nível superior podem ter seus cargos transformados na forma prevista no anteprojeto de lei que constitui objeto da consulta. Um pouco diferente é á situação daqueles que foram enquadrados em cargos de nível superior desde a Lei n° 12.594/04, porém sem a exigência de formação específica. É a situação dos ocupantes de cargos de Técnico de Auditoria das Contas Públicas, Técnico de Inspeção de Obras Públicas e Programador de Computador. Eles passaram a ocupar cargos de nível superior a partir da aludida lei. Porém, os novos cargos em que seriam enquadrados, mediante transfonnação, têm requisitos de provimento com exigência de formação específica. Como demonstrado, os cargos de Auditor das Contas Públicas, Inspetor de Obras Públicas e Analista de Sistemas exigem formação específica. Não se pode aceitar que um servidor que ocupe cargo. para o qu~l a· fonnação superior de qualquer tipo é possível, venha a ocupar um cargo cujo provimento exige formação em área específica de conhecimento. Note-se que não basta que o servídor seja fonnado em detennÍnada área para que seu cargo possa ser transformado em outro. É necessário que o cargo no qual está atualmente provido tenha sido preenchido em concurso público com requisito de formação específica. Por essa razão, não vejo fundamento 'constitucional para a . .tJ! transformação pretendida quanto aos referidos cargos de Técnico de Auditoria das Contas. Públicas. Técnico de Inspeção de Obras Públicas e Programador de Computador. Em meu entender, em sendo feita a reestruturação dos cargos do Grupo Ocupacional de Controle Externo, conforme previsto no artigo "IOdo anteprojeto, devem os ocupantes daqueles cargos ficar em quadro especial a ser extinto à medida que for ocorrendo a vacância. Dispositivo nesse sentido deve ser inserido no
  • 12. MARIA SYL VIA ZANELLA Dl PIETRO 12 Professora Titular de Direito Administrativo da Faculdade de Direito da Universidade de São Paulo ~ anteprojeto. Aliás, é o que deveria ter sido fcito na Lei n° 12.595/04, Lluando cargos de nível passaram a ser de nível superior. 3. CONCLUSÃO Diante do exposto, algumas conclusões podem ser apresentadas em relação à consulta formulada: a) a Lei n° 12.595/04 apresenta vicio de inconstitucionalidade, na medida em que servidores providos, por concurso público, em cargos de nível médio, foram enquadrados em cargos de nível superior~ b) não sendo proposta ação direta de ínconstitucionalidade, a lei· continua em vigor e os enquadramentos efetuados continuam a produzir efeitos, permitindo que os atuais ocupantes de cargos de nível superior tenham os seus cargos transfonnados em outros cargos também de nível supenor~ c) não é possível, mediante transformação, enquadrar em cargos que exijam formação' superior em áreas específicas (Auditor de Contas Públicas, Inspetor de Obras Públicas e Analista de Sistemas) servidores que ingressaram em cargos de nível médio ou mesmo de nível superior, mas para os q~s não se exigia o mesmo tipo de formação específica; a transformação de cargos, no caso, contraria os dois artigos constitucionais citados (art. 37, Ir, e 39, § l°); em sendo feita a reestruturação, os atuais servidores devem ficar em quadro especial a ser extinto na vacância. MARIA SYLV~ ANELLA DI PIETRO Advogada - OAB/SP 19.844