1) O documento discute as teorias sobre o estabelecimento empresarial e seu tratamento no direito brasileiro. 2) Há duas teorias principais sobre o estabelecimento: a teoria atomista, que não o reconhece como um bem autônomo, e as teorias universalistas, que o reconhecem como um bem distinto dos bens individuais. 3) No Brasil, o estabelecimento é entendido como um bem completo formado por bens materiais e imateriais, reconhecendo parcialmente as teorias universalistas da

1. Resumo Marina Lopes
APONTAMENTOS SOBRE A TEORIA DO ESTABELECIMENTO
(resumo do texto do Cássio Cavalli)
O estabelecimento empresarial acaba por assumir uma significação econômica superior
ao da soma dos bens individuais que o compõem, de modo que há a necessidade de que
o direito afirme esquemas dogmáticos aptos a captar esta nova realidade.
Teoria Atomista: não conferia ao estabelecimento o caráter de um novo bem, distinto
dos bens individuais que o compunham. A regulação do estabelecimento decorria da
tutela individual dos diversos bens que integravam o estabelecimento, os quais
conservavam a sua disciplina jurídica própria (regras próprias de circulação). Quanto à
alienação do estabelecimento, consoante tal doutrina, reconhecia-se o fato de que as
coisas que compõem o estabelecimento, no ato de alienação, eram transferidas em
conjunto. Este reconhecimento limitava-se à necessidade de tutela dos credores do
alienante do estabelecimento.
Teorias Universalistas: conferia ao estabelecimento o caráter de um novo bem jurídico
distinto dos bens individuais que o compunham. Ele era considerado uma coisa
complexa formada por coisas, ou seja, uma universalidade com regras próprias de
circulação.
a) Universalidade de Fato: em caso de alienação do estabelecimento, seriam
transferidos apenas bens, ou seja, um ativo. A doutrina da universalidade de fato
entende que o estabelecimento é formado apenas por bens reunidos pela vontade
do empresário.
b) Universalidade de Direito: em caso de alienação do estabelecimento, seriam
alienados não somente bens, mas também dívidas. A doutrina da universalidade
de direito defende que o estabelecimento seria formado por relações jurídicas
patrimoniais (que tanto atribuem ao seu titular posições jurídicas creditícias e de
propriedade, quanto posições de dívida).
Estabelecimento no ordenamento brasileiro: entendido como um conjunto de bens,
mas também como um objeto unitário composto por um complexo de bens, materiais e
imateriais, organizados para o exercício da empresa (noção última incorporada ao
CC/2002 (art. 1.142) por influência direta do CC italiano). Para saber se o direito
brasileiro adota a doutrina da universalidade de fato ou de direito é preciso analisar a
questão da alienação. Levando em consideração exclusivamente o art. 1.142 do nosso
Código Civil diríamos que a posição brasileira é no sentido de reconhecer o
estabelecimento enquanto universalidade de fato, porém, quando examinadas as
consequências previstas a sua alienação temos que o adquirente do estabelecimento
sucede o alienante nas obrigações anteriores à alienação, conforme a regra do art. 1.146
do Código Civil. Desta forma, o ordenamento brasileiro é um meio-termo: tanto o
estabelecimento é uma coisa complexa formada por bens, quanto um complexo
patrimonial (conjunto de relações jurídicas).

2. Resumo Marina Lopes
Elementos que compõem o estabelecimento: estabelecimento, enquanto um novo
bem, distinto dos bens individuais que o compõem, não possui consistência física e é
formado por elementos heterogêneos. Ele é formado por bens corpóreos e incorpóreos
organizados pelo empresário para o exercício da atividade empresarial.
Bens corpóreos são os bens móveis e imóveis enquanto os bens incorpóreos são
as marcas, as patentes...
No âmbito dos elementos que compõem o estabelecimento há uma questão controversa
no que diz respeito aos contratos. Alguns autores sustentam que os contratos não fazem
parte do estabelecimento. Todavia, a doutrina mais relacionada ao atual conceito de
empresa (feixe de contratos) é aquela que defende que o estabelecimento, para além de
direitos reais relativos a coisas corpóreas, envolve posições contratuais, seja o direito
ao arrendamento, seja o contrato de trabalho e posições incorpóreas, como o direito
à firma e a marca ou o pedido do seu registro.
Os bens que integram o estabelecimento têm em comum o fato de estarem
interligados ao exercício da empresa, ou seja, de terem uma destinação
funcional. Por essa razão, são chamados de bens de produção, posto que tal
categoria entende que os bens são classificados não de acordo com sua natureza
ou consistência, mas segundo a destinação que o empresário lhes dá no sentido
de realizarem a atividade social.
Trespasse: O negócio de transferência do estabelecimento é denominado de trespasse.
Para que se caracterize o trespasse, a doutrina ressalta a necessidade de conservação da
potencialidade produtiva dos bens alienados, ou seja, ocorre alienação de um
estabelecimento quando os bens alienados estiverem organizados ou forem
potencialmente organizáveis por um empresário para o exercício da empresa. Se quer
com isto dizer que o trespasse se configura sempre que os empresários pactuem a
alienação de elementos que se mostrem suficientes ao desenvolvimento da
atividade empresarial, sem que haja a necessidade de acréscimo, por parte do
adquirente, de outros elementos para que se confira funcionalidade ao conjunto de
elementos envolvidos na operação.
Para alguns autores, da interpretação da expressão “salvo disposição em
contrário” do art. 1148 do CC, entende-se que há sub-rogação automática
como regra geral para os contratos de natureza empresarial atingidos pelo
trespasse.
Art. 1.148. Salvo disposição em contrário, a transferência importa a sub-
rogação do adquirente nos contratos estipulados para exploração do
estabelecimento, se não tiverem caráter pessoal, podendo os terceiros rescindir
o contrato em noventa dias a contar da publicação da transferência, se ocorrer
justa causa, ressalvada, neste caso, a responsabilidade do alienante.

3. Resumo Marina Lopes
Hipótese de ineficácia da alienação do estabelecimento: A ineficácia da alienação do
estabelecimento alcança a todos os credores do alienante. Para que a alienação do
estabelecimento seja eficaz perante os credores do empresário, conforme dispõe o artigo
sob análise, deve o alienante ou pagar todos os seus credores ou obter o consentimento
destes, de modo expresso ou tácito.
Art. 1.145 “Se ao alienante não restarem bens suficientes para solver o seu
passivo, a eficácia da alienação do estabelecimento depende do pagamento de
todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso ou tácito, em
trinta dias a partir de sua notificação.”
A pessoa natural ou jurídica de direito privado que adquirir de outra estabelecimento
comercial e continuar a respectiva exploração, sob a mesma ou outra razão social ou sob
firma ou nome individual, responde integralmente pelos tributos relativos ao
estabelecimento adquirido, se o alienante cessar a exploração do comércio e
subsidiariamente se o alienante prosseguir na exploração ou iniciar dentro de seis meses
a contar da data da alienação nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comércio,
indústria ou profissão.
Segundo o art. 1146, o adquirente responde, com todos os seus bens, presentes e
futuros, pelas dívidas anteriores à alienação do estabelecimento, desde que regularmente
contabilizadas. O artigo dispõe também que o credor tem o direito de exigir tanto do
alienante como do adquirente do estabelecimento a totalidade do seu crédito, contudo,
esta solidariedade passiva entre alienante e adquirente se verifica pelo prazo de um ano,
quanto aos créditos vencidos, a partir da publicação da alienação do estabelecimento, e,
quanto aos créditos a vencer à época da alienação, a partir do respectivo vencimento.
A legislação falimentar tem como objetivo criar condições para que situações de
insolvência tenham soluções previsíveis, céleres e transparentes, de modo que os ativos,
tangíveis e intangíveis, seja, preservados e continuem cumprindo sua função social,
gerando produto, emprego e renda.
Stay period: lapso temporal de 180 dias no qual credores de contratos que
instrumentalizam o estabelecimento não podem retirar do estabelecimento do
devedor os bens de capital essenciais a sua atividade empresarial. Desta
forma, busca-se preservar a empresa mediante a preservação do valor dos seus
ativos.
Acerca do art. 1149, a doutrina diverge, em razão da alienação do estabelecimento, se
há a transferência automática dos créditos ou se há a necessidade de expressa pactuação.
Destarte, as partes que negociam o trespasse do estabelecimento devem tomar cuidado e
buscar dispor acerca da cessão dos créditos inerentes ao estabelecimento.
Proibição de restabelecimento: “não havendo autorização expressa, o alienante do
estabelecimento não pode fazer concorrência ao adquirente, nos cinco anos
subseqüentes à transferência”, o art. 1.147 do Código Civil.

4. Resumo Marina Lopes
O adquirente paga pelo estabelecimento valor superior ao da soma dos bens
individualmente considerados que o compõem justamente porque os bens estão
organizados ou são potencialmente organizáveis para serem explorados
mediante o exercício de atividade econômica. A função do contrato de trespasse,
desta forma, consiste em permitir ao adquirente explorar economicamente o
estabelecimento.