Назар Поливка ''Найпопулярніші схеми роботи аутсорсингових компаній'' Lviv Freelance Forum 2014 Autumn Сайт події - http://freelance.lviv.ua/

1. ІТ Аутсорсинг
Структурування та
безпека

2. Назар Поливка
Юрист практики IT&Media

3. Договір на розробку ПЗ
NotaBene:
«Приховані трудові відносини»
Передача прав інтелектуальної власності
NDA
Noncompete
Інші положення

4. Договір на розробку ПЗ - трудові відносини
Виконавець зобов’язується особисто виконувати Роботи з використанням
власних засобів та матеріалів, якщо інше не передбачено Специфікацією або
додатковою угодою до цього Договору.
Виконавець підтверджує, що він має усі необхідні дозволи (ліцензії) для
виконання робіт за цим Договором.
Пояснення, чому програміст працює на комп’ютері замовника ?

5. Договір на розробку ПЗ - трудові відносини
Фікції:
«Усі поточні витрати Виконавця, пов’язані з виконанням Робіт за цим Договором,
включені у вартість Робіт, зазначену в п. 6.1. цього Договору, і не підлягають
компенсації Замовником".
Напр., витрати на оренду
робочого місця.

6. Договір на розробку ПЗ - трудові відносини
Фікції:
«У зв’язку з необхідністю участі Виконавця у зустрічах в приміщеннях Замовника
і на вимогу Замовника, Замовник повинен компенсувати усі витрати, пов’язані
з участю в таких зустрічах, включаючи транспортні витрати, витрати на
проживання та харчування, придбання страхового полісу для осіб, що
виїжджають за кордон, та вартість консульських послуг з отримання візи. Сума
таких витрат разом із документами, що підтверджують ці витрати, включається
Виконавцем в щомісячний рахунок-фактуру для оплати Замовником».
Тому програміст сидить саме у приміщенні замовника

7. Договір на розробку ПЗ - трудові відносини
Фікції:
Виконавець має право залучати до виконання Робіт третіх осіб виключно за
умови попереднього письмового погодження із Замовником. При цьому,
Виконавець несе відповідальність перед Замовником за результати їхньої
роботи.
(трудові відносини = працівник зобов’язаний виконувати роботу особисто,
залучення третіх осіб заборонено)

8. Договір на розробку ПЗ - трудові відносини
Строк дії договору:
«Цей Договір набирає чинності «__» ___________ 20__ року і діє протягом 1
(одного) року – до «__» ___________ 20__ року.
У випадку, коли виконання Робіт буде вимагати більше одного року, Сторони
погоджуються розглянути можливість підписання додаткової угоди на
продовження строку дії цього Договору».
Трудовий договір = безстроковий

9. Договір на розробку ПЗ - трудові відносини
Право на розірвання:
У випадку істотного або свідомого неналежного виконання умов цього Договору
однією із Сторін, інша Сторона має право розірвати цей Договір в
односторонньому порядку шляхом передачі іншій стороні письмового
повідомлення (листа) з переліком причин, що спричинили таке розірвання.
Якщо цей Договір розривається Замовником у відповідності до п. 10.5, Замовник
виплачує Виконавцеві тільки ту суму, що підлягає сплаті Виконавцеві за Роботи,
виконані до розірвання цього Договору.
У трудовому законодавстві є виключний перелік підстав для розірвання
трудового договору; виплата потрійної заробітної плати тощо

10. Договір на розробку ПЗ - вартість
Ціна = істотна умова договору (ЦК України)
«Ціна цього Договору складається із вартості всіх етапів Робіт, узгоджених
Сторонами у Специфікації, але в будь-якому разі не може перевищувати
________ (____________) доларів США.
Вказана ціна Договору може бути змінена шляхом укладення Додаткової угоди
до даного Договору, зокрема, внаслідок внесення змін до Специфікації».
Проблеми з бухгалтером?

11. Договір на розробку ПЗ – права ІВ
Договір на розробку ПЗ це:
Договір про надання послуг
Договір про виконання робіт (договір підряду)
Договір замовлення на розробку об'єкта права інтелектуальної власності

12. Договір на розробку ПЗ – права ІВ
Права ІВ в договорі:
«Єдиним власником результатів Робіт є Замовник. Замовник є єдиним
власником майнових прав інтелектуальної власності на об’єкти
(включаючи, але не обмежуючись винаходами і корисними моделями,
торговельними марками, об’єктами авторських і/або суміжних прав, тощо),
створених Виконавцем на виконання умов цього Договору…

13. Договір на розробку ПЗ – права ІВ
Права ІВ в договорі:
… Незважаючи на вищевикладене, за цим Договором Виконавець
передає Замовнику всі передбачені чинним законодавством майнові
права інтелектуальної власності на об’єкти, визначені цим Договором, в
моменту створення таких об’єктів, включаючи, але не
обмежуючись наступними правами»:
- перелік;
- перелік;
- перелік;
- та інші майнові права.

14. Договір на розробку ПЗ – права ІВ
Цивільний
кодекс
України
Закон України
«Про авторське
право і суміжні
права»
Перелік прав

15. Договір на розробку ПЗ – права ІВ
Реєстрація АП, отримання патенту :
випадку, якщо набуття Замовником прав
власності на об’єкти інтелектуальної
власності, створені Виконавцем відповідно
до умов цього Договору, передбачає
виконання будь-яких формальностей
(включаючи реєстрацію, отримання
охоронних документів, тощо), Виконавець
зобов’язується сприяти Замовнику в
наданні необхідних документів і інформації,
що знаходяться у Виконавця.

16. NDA
NDA = угода про дотримання конфіденційності та чесну конкуренцію
Функції NDA:
- Психологічний захист
- Захист від недобросовісних розробників
- Захист від конкурентів
- Захист від правоохоронних органів

17. NDA
Преамбула:
Укладаючи цю Угоду, Виконавець визнає такі обставини:
- мав доступ до конфіденційної інформації, комерційної таємниці
(разом – «Конфіденційна інформація») Замовника;
- Замовник здійснює підприємницьку діяльність на ринку інформаційних
технологій з високим рівнем конкуренції, де інформація є одним з
найцінніших активів, а отже незаконне розголошення Конфіденційної
інформації може призвести до накладення суттєвих штрафних санкцій та
нанести значну шкоду репутації Роботодавця;

18. NDA
Для цілей цієї Угоди Конфіденційна інформація включає будь-яку фінансову,
комерційну, технічну та іншу інформацію у будь-якій формі.
Конфіденційною інформацією в тому числі, але не обмежуючись, є інформація:
- у сфері основної статутної діяльності: …
- у сфері фінансів: …
- у сфері контрактів і договорів, у сфері безпеки, у сфері маркетингу, у сфері
об'єктів інтелектуальної власності…

19. Non-compete

20. Non-compete
Враховуючи високий рівень конкуренції на ринку, на якому Роботодавець
здійснює підприємницьку діяльність, та специфіку обов’язків Виконавця,
Сторони визнають, що у разі, якщо Замовник надаватиме послуги та/або
виконуватиме роботи на користь третіх осіб протягом деякого часу після
припинення відносин з Замовником, то при такому наданні послуг та/або
виконанні робіт на користь третіх осіб існує висока ймовірність використання
Виконавцем комерційних таємниць, методів, унікальних знань, що становлять
Конфіденційну інформацію.
Враховуючи зазначені обставини, Сторони визнають розумним та
обґрунтованим покладення наступних зобов’язань та обмежень на Виконавця,
які є доцільними засобами захисту Конфіденційної інформації:

21. Non-compete…
протягом 3 (трьох) років після припинення відносин між Сторонами Виконавець
не буде працівником, підрядником, консультантом, учасником, засновником,
акціонером підприємства, яке є кінцевим споживачем послуг (робіт), що
надаються (виконуються) Замовником (далі – «Кінцевий клієнт») або будь-якого
іншого підприємства, що прямо або опосередковано надає послуги (виконує
роботи) Кінцевому клієнту;
протягом 3 (трьох) років після припинення трудових відносин між Сторонами
Виконавець не схилятиме інших працівників, консультантів, підрядників,
замовників Виконавця (в тому числі тих, яким Роботодавець надає послуги
опосередковано) до припинення трудових або договірних відносин з
Роботодавцем та/або невиконання трудових обов’язків/умов договорів з
Роботодавцем. Працівник визнає, що таким схилянням є, зокрема, пропозиція
працівнику, консультанту, підряднику, замовнику Замовника укласти трудовий
договір/цивільно-правовий договір на більш вигідних умовах з іншим
роботодавцем/ контрагентом.

22. Non-compete…
Зазначені у цьому пункті зобов’язання та обмеження розглядаються Сторонами
також як відмова Виконавця від свого майнового права у порядку ч. 3 ст. 12
Цивільного кодексу України, за що Виконавець вже отримав достатню
матеріальну компенсацію за час існування трудових відносин між ним і
Замовником.
Відмова від права? А як же ЦК?

23. Non-compete…
Сторони визнають, що порушення Виконавцем умов цієї Угоди завдасть
Виконавцю суттєвої шкоди у майновій та немайновій формі (в т.ч. втрата
довіри клієнтів, псування іміджу Роботодавця, тощо) та розмір такої шкоди
важко відобразити у грошовому еквіваленті.
Враховуючи такі обставини, Сторони домовились, що у разі порушення
Працівником умов цієї Угоди (в тому числі п. 5.3 Угоди), Виконавець повинен
сплатити на користь Замовника штраф у розмірі 80 000 (вісімдесят тисяч)
гривень, а також відшкодувати документально підтверджені збитки, пов’язані з
порушенням умов цієї Угоди. Сторони підтверджують, що розмір штрафу
встановлений справедливо, з урахуванням розміру потенційної шкоди, що
може бути завдана порушенням .

24. Підступний програміст
Програміст йде і забирає код
Йде команда програмістів і забирає код
Програміст каже, що створив код поза договором (вдома, на вихідних)

25. Підступний програміст
1. Предмет Договору
1.1. Замовник доручає, а Виконавець зобов’язується розробити за завданням
Замовника потрібну технічну документацію та виконати роботи із розробки ПЗ,
включаючи, але не обмежуючись:
1.1.1. розробкою технічних завдань;
1.1.2. розробкою проектних пропозицій;
1.1.3. тестуванням програмного забезпечення згідно технічних завдань;
1.1.4. підтримкою та супроводженням існуючого програмного забезпечення;
1.1.5. аналізу програмного забезпечення на предмет можливої оптимізації
алгоритмів та структур даних;
1.1.6. дослідженням характеристик роботи програм під навантаженням;
1.1.7. розробкою ПЗ, в тому числі індивідуального ПЗ (на замовлення) та
адаптування пакетів програм до специфічних потреб користувачів;
1.1.8. розробкою веб-сторінок.

26. Cтруктура 1
USco ТОВ
ФОП ФОП ФОП
ФОП ФОП ФОП
ФОП ФОП П ФОП
Software
Development
Contract
Customers
Intercompany SW
Development
Contract
Software
Development
Contract

27. Структура 2
USco ТОВ
ФОП ФОП ФОП
ФОП ФОП ФОП
ФОП ФОП ФОП
Software
Development
Contract
Customers
Intercompany
Development
Contract
Software
Development
Working place Contract
lease agreement

28. Структура 3
USco ТОВ
ФЛП ФЛП ФЛП
ФЛП ФЛП ФЛП
ФЛП ФЛП ФЛП
Software
Development
Contract
Customers
Оренндодавець
Software
Development
Contract
Lease of Premises
Working place
lease agreement

29. Cтруктура 4
USco ТОВ
ФОП ФОП ФОП
ФОП ФОП ФОП
ФОП ФОП ФОП
Software
Development
Contract
Customers
Орендодавець
Software
Development
Contract
Lease of
Premises

30. Структура 5
USCo
LeaseCo
СПД СПД СПД
СПД СПД СПД
Working place
lease agreement
СПД СПД СПД AccountingCo
Accounting agreement
Software
Development
Contract
Recruiting
agreement
RecrutingCo
NDA + non-compete

37. Be careful – Governing law

40. Be careful – Acceptance certificate
Nazar.Polyvka@juscutum.com
Контакти
Назар Поливка
Юрист практики ІТ та медіа права
адвокатського об’єднання «Юскутум»