青森県立八戸高校における模擬講義（2014年8月）で使用する予定のスライド。

1. 商取引法はなぜ必要（でないの）か？
森田 果
（東北大学大学院法学研究科）

2. 本日の模擬講義の目標
商取引法（森田・東北大法学部）2
1. 「商取引法」がどのような場合に必要なのか，あるいは，
必要でないのかについて，理解する
2. 商取引法が，どのような機能を果たしているのかにつ
いて，理解する
3. 以上のベースを前提として，商取引法がどのように設
計されるべきかについて，理解する

3. 交換の利益
商取引法（森田・東北大法学部）3
 Example 1
 Aさんは，リンゴの木を植えて世話をしている。Bさんはミカン
の木を植えて世話をしている。
 リンゴが20個，ミカンが40個収穫できた
 AさんもBさんも，リンゴとミカンのどちらかだけでなく，両方を
食べたい
 Question 1
 2人の間で，どのような交換がなされれば，双方にとって有益
な（商）取引が実現されたと言えるだろうか？

4. 交換の利益
商取引法（森田・東北大法学部）4
 リンゴとミカンの交換により，AB両者とも，それ以前より
改善した状態になるはず
 多くの人は，「リンゴだけ」「ミカンだけ」よりも，両者の組み合
わせを保有している方を望む
 経済学で言う「限界効用逓減」
 交換（売買契約）の成立には，両当事者の合意が必要→自ら
の状態が従前より悪化するような交換には同意しないはず
 前提＝各当事者の自発的な意思決定
 Cf. 「パレート改善」
 社会の他の誰の状態も悪化させることなく，少なくともある一人の状
態を改善すること
 パレート改善によって，社会全体は，よりよい（望ましい）状態に移行
する

5. 交換の利益を実現する法ルール
商取引法（森田・東北大法学部）5
 では，このような交換を成立させるためには，どのような
法ルールが必要か？
 ①所有権の割当
 所有権＝人がその所有物についてなし得ること，なし得ないことを規
定している
 E.g., 木を植える土地の所有権，リンゴの木・ミカンの木（またはリンゴとミ
カンそのもの）への所有権の割当
 ①’所有権が侵害された場合の対処に関する法ルール
 E.g., 妨害排除請求，損害賠償，刑罰
 ②自発的な意思決定を可能にする法ルール
 E.g., 強迫，詐欺，錯誤

6. 履行時期が異なる交換
商取引法（森田・東北大法学部）6
 Example 2
 Aさんはリンゴを植えており，Bさんはスイカを植えている。リ
ンゴやスイカの所有権は確定しているが，冷蔵庫はなく，保存
できないとする。冬には，BさんはAさんからリンゴをもらい，夏
には，AさんがBさんからスイカをもらえば両者の効用は増え
る。
 Question 2
 このとき，AB間の取引を実現し，社会をよりよい状態に移行
させるために，どのような手段が考えられるだろうか？
 法ルールを活用する手段と，法ルールに頼らない手段があり得る

7. 異時点間の交換の実現手段
商取引法（森田・東北大法学部）7
 ①貨幣の利用
 貨幣の機能の一つ＝時間を通じて価値を保存
  交換を「売り」と「買い」に分け，物の移転の時間・場所・相手を柔
軟に変えることが可能になる
 冬にリンゴと貨幣を交換し，夏に貨幣とスイカを交換
 リンゴ・スイカは保存しにくいが，貨幣は保存が容易
 交換が一時点終了するので，契約不履行の心配はなくなる

8. 異時点間の交換の実現手段
商取引法（森田・東北大法学部）8
 ②長期的関係（信頼関係）の利用
 AさんとBさんとの関係が長年にわたって続く場合
 ある年にBさんがスイカを引き渡さないと，その年はBさんにとって得
だが，翌年以降Aさんからはリンゴがもらえなくなってしまう
 両者とも長くつき合いたいと考えている場合には，一時的な裏切り行
動による利益よりも，取引による長期的利益を重視し，協調行動をと
る
 実は，中世ヨーロッパや地中海世界など，国をまたがった
「法」が存在しない状態では，このような長期的関係を活用し
て，商取引が実現されてきた

9. 異時点間の交換の実現手段
商取引法（森田・東北大法学部）9
 ③契約による方法
 相手方が約束を守らなかった場合（「債務不履行」）の場合の
対処法を決定
 E.g., 冬にリンゴをあげたのに，夏に大雨でスイカが採れなかった
ら？
 E.g., 冬は不作でリンゴ2個を収穫し，うち1個をあげたが，夏にはス
イカが豊作で100個とれた
 E.g., Aさんはまじめに働いて多くのリンゴを収穫し，その半分をBさ
んに渡したのに，Bさんはまじめに働かず，少量のスイカしか収穫で
きなかった
 これらの場合に，どのような効果が発生するのか？
 当事者間の合意（契約）で定める→契約法（商取引法）
 債務不履行→損害賠償・解除・履行請求

10. 異時点間の交換はどこまで一般的か？
商取引法（森田・東北大法学部）10
 皆さん（消費者）が店頭で商品を購入する場合
 多くは，貨幣により直ちに決済するので，同時決済
 ただし，商品ではなくサービスを購入する場合は，先払いにな
りがち
 事業者（商人）間の取引
 多くの場合は，支払が商品・サービスの引き渡しより後になる
 E.g., スーパーに食品を毎日納入している業者は，毎日，食品を納
入する都度，支払を受けているわけではない
 通常は，1ヶ月分の代金をまとめた上で，翌月末などに支払う
 理由
 その都度支払をすることは，面倒
 金額も大きくなるので，現金決済ではなく，銀行振込などを事後的に
利用した方が安全

11. 交換と契約
商取引法（森田・東北大法学部）11
 交換と契約
 交換：一時点で終了する取引関係・両者の所有権を前提
 e.g., リンゴとミカンの取引
 交換の実現には，法ルールは（原則として）不要
 契約：時間のかかる取引関係
 e.g., リンゴとスイカの取引（貯蔵できないことを前提に）
 契約不履行（契約違反）を防ぐ必要がある
 行為のタイミングが当事者間で異なるので，先に行動する者は，後で行
動する者の契約違反によって損害を被る可能性がある
 途中で状況が変化したり，偶発的事態が生じるという不確実性を伴
う
 状況の変化に対する対処法とその責任を決める必要がある
 では，契約法はどのような役割を果たしているのか？

12. 契約法の役割＝有益な取引の実現
商取引法（森田・東北大法学部）12
 契約法が存在しない場合
 e.g., Aはリンゴを2個，Bはスイカを2個収穫する。Aにとっても
Bにとっても1個目のリンゴ（スイカ）からは2の効用を得られ，
2個目からは1の効用しか得られない。このため，リンゴとスイ
カを1個ずつ渡せば互いの効用は高くなるが，収穫時期が異
なるので，相手方が品物を渡さない可能性がある。
A＼B スイカを渡す スイカを渡さない
リンゴを渡す 4,4 2,5
リンゴを渡さない 5,2 3,3
「囚人のジレンマ」→そもそも取引が実現しない

13. 契約法の役割＝有益な取引の実現
商取引法（森田・東北大法学部）13
 契約法が存在する世界では，どのように事態は変化す
るだろうか？
 相手方が約束した物を引き渡さない場合：
 損害賠償
 履行強制
 これらの「契約違反に対する救済」が存在することによって：
 自らが約束を守ったにもかかわらず，相手方が約束を守らなかった
場合であっても，相手方が約束を守ったのと同じ状態が実現
A＼B スイカを渡す スイカを渡さない
リンゴを渡す 4,4 2+2,5-1
リンゴを渡さない 5-1,2+2 3,3

14. 契約法の役割＝履行の基準
商取引法（森田・東北大法学部）
 Example 3. 部品取引契約
 部品メーカーAは，ある部品を製造している。その部品を作る
費用は10万円である。メーカーBは，Aからその部品を12万円
で買う契約を結び，代金を支払った。Bにとってのその部品の
価値は15万円だった。その後，別のメーカーCは，Aに対して
その部品を17万円で買いたいと申し出たため，AはBとの契
約を履行せず，Cにその部品を売却しようとした。
 契約違反の救済方法＝履行強制なら
 部品はBに
 契約違反の救済方法＝損害賠償なら
 Bに賠償金15万円が支払われ，部品はCに
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15. 契約法の役割＝履行の基準
商取引法（森田・東北大法学部）
A B
C
10万円 12万円
17万円
（15万円）
（？万円）
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16. 契約法の役割＝履行の基準
商取引法（森田・東北大法学部）
 「効率的契約違反」
 部品のBにとっての効用は15万円だが，Cは17万円支払う意
思があるから，Cにとっての効用は17万円以上
  Cがその部品を使用する方が効率的（社会的に見てそれが望ま
しい）＝Aによる契約違反は効率的
 同じことは，Aにとって，この部品を生産することによって15万円を超
える損失が出てしまうような状況（e.g., 原料費の高騰）でも起きる
 代替取引の存在は，機会費用という意味では，全く同じ
 逆に言えば，損害賠償額の設定は，Aに対し履行するか
履行しないかの判断基準を与えるためのツール
 Aは，コストが損害賠償額を超えれば履行しないし，損害賠償
額以下であれば履行する
 Bの当該履行（財・サービス）の評価額がこれを実現
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17. 契約法の役割＝投資インセンティヴの実現
商取引法（森田・東北大法学部）
 契約はなぜ必要なのか？
 部品と交換で代金を支払うことにしておけば，契約の必要は
なく，交換時点でBとCが価格について競えばOK
 だとすると，事前に契約が必要なのは，そもそもどのよう
な場合だろうか？
 Bがその部品を利用して製品を作る準備（→設備投資etc）が
必要となる場合
 「関係特殊的投資」relation specific investment
 Aの部品でないと使えないような機械への投資（生産設備の設置
etc）など
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18. 契約法の役割＝投資インセンティヴの実現
商取引法（森田・東北大法学部）18
 「ホールドアップ問題」
 このような投資がある場合，Aから部品が届かないと，Bの投資は無
駄になってしまう（事後ex post）
  無駄になる可能性があることを考慮に入れたBは，このような関
係特殊的投資を（十分に）行わなくなってしまう（事前ex ante）
 このように，十分な事前の投資が行われないことは，社会的
に望ましくない

19. 契約法の役割＝投資インセンティヴの実現
商取引法（森田・東北大法学部）
 ホールドアップ問題への対処
 継続的契約の解消の法理
 法律には書かれていないが，裁判例として確立
 Bが適切なレベルの投資をしているときには，Aは，それを補填して
あげなければならない（さもないと，契約を解除することはできない）
 ただし，Bが過剰な投資をしている場合には，その全てが補填される
わけではない
 ∵全てを補填してしまうと，Bに無駄な投資をしてしまうインセンティヴが発
生してしまう
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20. 契約法の役割＝デフォルトの提供
商取引法（森田・東北大法学部）
 多くの契約法ルールの存在意義
 これらの大部分は任意規定
 任意規定＝当事者の合意によって変更できる合意
 任意規定なのに存在しているのはwhy？
 完備契約complete contract：将来起こりうる全ての事態への対処を
書き込んだ契約
 実際に，完備な契約を起草するためには，非常に大きなコストがかかる
 このため，現実の契約  不完備契約incomplete contract
 そのような場合の合意のギャップは，任意規定が埋める
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21. 契約法の役割＝デフォルトの提供
商取引法（森田・東北大法学部）21
 どのような形でデフォルト（初期設定）を契約法が提供す
べきだろうか？
 ①多数派デフォルトルール
 世の中で，より多くの当事者が利用するであろうデフォルトを採用
 ∵より多くの人が，デフォルトをそのまま利用できるので，契約内容に
ついて交渉・合意するコストが削減できる
 ②情報強制デフォルトルール
 情報（契約内容に影響を与える可能性のあるもの）を持っている者
に対し，その情報を開示するようなインセンティヴを与えるデフォルト
を採用
 E.g., 高価品の明告
 運送契約において，「通常の品より著しく高価な物品については，その価
額を明示しない限り，賠償しませんor通常の物品と同等額しか賠償しま
せん」というルールを採用

22. 契約法の役割＝リスク分配
商取引法（森田・東北大法学部）22
 商取引の実現には，さまざまなリスクがある
 商品を運んでいる途中で，交通事故によって，傷がついたり
なくなってしまったりしたら？
 代金を銀行振込で支払おうとしたら，ウイルスソフトのせいで，
間違って別人に支払ってしまったら？
 自動車の部品（窓ガラス）の製造を請け負っていたところ，国
際的なガラス原料の値上がりによって，当初の契約で決めら
れていた価格では，製造者側に赤字が出るようになってし
まったら？ あるいは逆に，ガラス原料の国際価格が下落し
た一方で，自動車の販売競争が激化して，自動車メーカーは
部品の納入価格の引き下げをしてほしくなったら？
 これらのリスクは，どのように分配されるべきだろうか？
 契約で合意されていればそれに従うが，合意されていなかっ
たら？

23. 契約法の役割＝リスク分配
商取引法（森田・東北大法学部）
 リスク分配の基本
 最安価費用回避者（least cost avoider）あるいは最適な問題
解決者（best problem solver）にリスクを負担させる
 どうしてか？
 リスクをコントロールできるA（コスト1）とコントロールできないB（コス
ト10）との取引を考える：
 Aにリスク負担させれば1のコストですむが，Bにリスク負担させると
10のコストがかかる
 この場合に，無理にBにリスク負担させてしまうと，その分，契約価
格が上がる（Bが売主の場合。Bが買主の場合ならば下がる）から，
Aにとっても不利益
 ABとしては，Aにリスク負担させた方が合理的（パレート改善する）
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24. 契約法の役割＝リスク分配
商取引法（森田・東北大法学部）24
 デフォルトルールとしてのリスク分配
 当事者が契約で，リスクの所在について明示の約束をしてい
なかった場合
 このほか，当事者の合意内容が曖昧で，その解釈が当事者間で一
致しないような場合についても，同様
 最安価費用回避者（最適問題解決者）にリスク負担させること
が望ましい

25. まとめ
商取引法（森田・東北大法学部）25
 商取引法の役割
 有益な取引の実現
 履行の基準
 投資インセンティヴの実現
 デフォルトの提供
 リスク分配