Pactes de socis i negociació amb inversors

Negociació amb inversors:
el Contracte d’Inversió

Ignasi Costas / Carles Ros

Barcelona, 11 d’octubre de 2011

Aspectes jurídics del procés d’inversió

 Objectius de la ponència:

Donar a conèixer els aspectes jurídics i tributaris d’un procés d’inversió.

Tenir en consideració quines són les eines pròpies dels inversors (i en especial
del capital risc), per tal de preveure i anticipar-se a la seva actuació.

Tipologia d’inversors
(a efectes merament metodològics)

Inversors

 Diferents exemples dels tipus d’inversors existents al mercat, amb independència de la forma
jurídica concreta:

• Business Angel.

• Entitat de capital risc.

• Soci industrial.

Estructura del procés d’inversió (i desinversió).

 La inversió a una companyia és un procés que consta, en termes generals, d’unes fases molt
definides.

Due Diligence
Legal

Presa de Contracte
contacte: d’inversió / Imple-
Carta
Compromís Manifes- mentació Cohabitació Sortida
d’Intencions
de confiden- tacions i dels acords
cialitat (NDA) Garanties
Estructuració
de la inversió,
determinació
del vehicle
adient

La Carta d’Intencions

Nomenclatura

 Pot tenir denominacions diverses: Letter of Intent, Term Sheet, Memorandum of Understanding,
Engagement Letter, ...

 El més important és determinar la naturalesa jurídica dels seus pactes, si tenen o no caràcter
vinculant. Per això, haurà d’atendre’s al seu contingut, amb independència de la seva
nomenclatura.


Concepte.

 És un document on les parts:

• Declaren el seu compromís o intenció d’iniciar o continuar les negociacions per a un acord
definitiu d’inversió (interès recíproc).

• Fixen els eventuals acords que s’hagin assolit fins el moment, establint que les negociacions
futures partiran d’aquests acords (no menysprear, per tant, la importància de la Carta
d’Intencions).

• Delimiten el conjunt dels punts sobre els que s’haurà d’aconseguir un acord satisfactori,
avançant, en alguns dels casos, la inversió a realitzar i a la participació a la companyia a
rebre en contraprestació.

• Estableixen regles obligatòries de caràcter temporal, amb l’objectiu d’ordenar el procés de
negociació futura, tot establint els terminis per a la realització dels seus components
(calendari de negociació, due diligence, redacció del Contracte, etc.).


Contingut mínim.

 La Carta d’Intencions pot contenir una àmplia varietat de clàusules, amb efectes diversos. En
general, la Carta d’Intencions conté com a mínim les següents clàusules de caràcter vinculant:

• Confidencialitat (amb eventual clàusula indemnitzatòria).

• Exclusivitat temporal (amb eventual clàusula indemnitzatòria).

• Assumpció de despeses originades pel procés (tant si prospera com no la inversió).


Notes característiques i recomanacions.

 El contingut més o menys ampli serveix per a modular el factor temporal de la negociació. El
procés de negociació es trasllada al Contracte (important en el cas del binomi cost/temps entre els
inversors i l’emprenedor).

 Recomanació: presència dels assessors legals de forma prèvia a la Carta d’Intencions, i no de
forma posterior a la seva signatura.

Due Diligence legal

Concepte.

 És un procés que permet conèixer la situació actual de la companyia, amb la determinació dels
seus actius i passius.

 Per a l’inversor, és un instrument de gestió de riscos.

 Per tal d’obtenir la millor valoració, és convenient preparar amb antelació la due diligence, per tal
de detectar i solucionar eventuals contingències que puguin comportar riscos a la negociació, o
l’augment de les garanties.

Due Diligence legal

Matèries a analitzar.

 Principals punts a analitzar:

• Aspectes societaris.
• Actius de la societat.
• Contractes.
• Aspectes laborals i de Seguretat Social.
• Dret fiscal.
• Litigis.
• Compliment de la normativa específica i/o sectorial.

Estructuració de la inversió
i determinació del vehicle adient

Mitjans d’inversió

Ordre de
Patrimonialitat Subjecció a Forma de devolució de la
prelació del
(fons propis) OS inversió
crèdit

Augment del Dividends i
Sí En darrer lloc Sí
capital venda participació

Amb els Interès i
Préstec No creditors No
comuns devolució del principal

Interès variable segons
Préstec Amb els l’evolució de l’activitat
No, tret de
Sí creditors (podent combinar-se amb un
participatiu capitalització
comuns interès fix) i
devolució del principal

Inversors

Vehicles jurídics pels inversors a l’hora d’efectuar una inversió:

A. Formes bàsiques d’inversió:

– Inversió com a persona física.
– Inversió a través d’una persona jurídica.

B. Formes jurídiques específiques per a la inversió temporal: entitats de capital risc.

Resum de Fiscalitat de les Entitats de Capital Risc

No aplicabilitat de la
PF PF deducció per doble
imposició

Deducció per Doble
SL Imposició plena en

Dividends Plusvàlues

Dividends: 0% Dividends: 0%

SCR/FCR Plusvàlues: 0,25-0,30% SCR/FCR Plusvàlues: 0,25-0,30%
(en venda entre 2on i (en venda entre 2on i
15è any de tinença) 15è any de tinença)

Societat Societat
participada participada

El Contracte d’Inversió

Due Diligence
Legal

Presa de Contracte
contacte: d’inversió/ Imple-
Carta Cohabi-
Compromís Manifes- mentació Sortida
d’Intencions tació
de confiden- tacions i dels acords
cialitat (NDA) Garanties
Estructuració
de la inversió,
determinació
del vehicle
adient

Característiques

 El Contracte d’Inversió defineix la forma d’inversió a la companyia, així com el seu calendari i les
seves condiciones.

 Requereix, tanmateix, la presència de certs documents, que el complementen, per a la seva
eficàcia plena:

• Pacte d’accionistes: conté les “regles de joc”, les normes de convivència entre tots els socis
de la companyia, i que normalment s’incorporen al Contracte d’Inversió.
• Manifestacions i Garanties: llista de declaracions realitzada pels emprenedors, on es
realitzen diverses manifestacions en relació a la companyia objecte d’inversió (p.e., situació
mercantil, actius de la companyia, crèdits pendents), a fi d’indicar en quin estat es troba en el
moment de la inversió.
• Annexos rellevants: Business Plan (compliment de fites).

Estructura

 Preu

 Control polític de la societat

 Mesures de protecció de la inversió

 Transmissió de la participació
Contracte d’inversió i
 Remuneració de l'Inversor
pacte d’accionistes
 Responsabilitat per incompliment

 Arbitratge
 Integració legal

 Formes d’assumpció de contingències
(Manifestacions i Garanties)

1. Preu

 Forma determinada per l’inversor per a estructurar la inversió (ampliació de capital, préstec
participatiu –amb o sense clàusula de conversió en accions-, etc.).

 En cas d’accés al capital social, s’indicarà expressament el percentatge de participació que
s’adquirirà, i la prima d’emissió.

 La inversió podrà realitzar-se en un o més terminis, diferits en el temps. En cas de realitzar-se en
diversos terminis, la seva exigibilitat podrà condicionar-se a fites d’evolució de la companyia (p.e.,
compliment del Pla de Negoci, valor de la companyia, beneficis), pels quals variaran les seves
condicions:

• Import de les inversions diferides.
• Contraprestació (participació a rebre).
• Podrà, fins i tot, excusar de l’obligació de realitzar les futures inversions, en cas
d’incompliment de les fites establertes.

 Preu
 Arbitratge

1. Preu

 El preu pactat per la participació pot ser tanmateix objecte d’ajust en els següents supòsits:

• Bonus de sortida: en cas d’obtenir una recuperació de la inversió superior a unes quanties
determinades, s’abonarà un plus de sortida als emprenedors.

• Incompliment de fites: en cas de no complir els criteris previstos, s’establirà com a clàusula
penal l’augment de la participació de l’inversor, mitjançant l’ampliació de capital a valor
nominal o la venda forçosa de participacions a valor ínfim.

 Preu
 Arbitratge

2. Control polític de la societat

 Com a mesura de protecció de la seva inversió, l’inversor es reserva un control de l’activitat de la
societat.

 El control es realitza en base a les següents actuacions:

A. Presència i supervisió als òrgans d’administració.

B. Control de l’aprovació d’acords.

C. Control de la situació de la companyia.

 Preu
 Arbitratge


A. Presència i supervisió als òrgans d’administració:

• Presència a l’òrgan d’administració (nomenament de membres al Consell d’administració).
• En cas de designació de CEO, determinació de l’abast dels seus poders.
• Designació del Secretari i del Vicesecretari del Consell d’Administració, que permeti conèixer
(i controlar) la totalitat dels acords adoptats.

B. Control de l’aprovació dels acords, tant per la Junta com pel Consell.

• Establiment d’un quòrum d’assistència reforçada per a determinats acords, que impliqui la
necessitat de la presència de l’inversor per a la seva vàlida constitució.
• Establiment d’una majoria reforçada, que requereixi el vot afirmatiu de l’inversor, per a
l’adopció d’acords clau per a la companyia en l’òrgan corresponent (modificació del capital
social i dels Estatuts Socials; nomenament de membres del Consell d’Administració i la seva
remuneració; venda d’actius de la companyia; aprovació dels Comptes Anuals i aplicació del
resultat; sol·licitud de préstecs i constitució de garanties o gravàmens; sol·licitud de
 Preu
procediment concursal, dissolució i liquidació; etc.).  Control polític de la societat
 Arbitratge


C. Control de la situació de la companyia:

• Establiment d’un sistema d’informació periòdica respecte l’evolució de la Companyia, i el
compliment del Pla de Negocis, normalment per mitjà d’elaboració d’informes.

• Previsió de la periodicitat de les reunions dels òrgans socials, així com del lloc de reunió, i de
la forma de convocatòria.

• Previsió de l’obligació de realitzar una auditoria anual dels Comptes.

• Establiment de la “línia vermella” i seguiment de la seva evolució, així com del compliment
de l’article 260 de la LSA.

 Preu
 Arbitratge

3. Mesures de protecció de la inversió

 Protecció de determinats aspectes econòmics.

• Clàusula anti-dilució: establiment de la possibilitat, per part de l’inversor, de mantenir la seva
quota de participació en futures rondes d’inversió, si la valoració de la companyia en aquesta
inversió es inferior a un valor determinat.

• Dret preferent a la quota liquidativa respecte la resta de socis.

• Dret a la recepció de la totalitat del preu, en cas de què el preu de venda de les
participacions a un tercer no arribi a un valor determinat.

 Preu
 Arbitratge

3. Mesures de protecció de la inversió

 Protecció del personal clau:

• Permanència.
• Exclusivitat.
• No competència.
• Establiment de les seves funcions i del sistema de retribució.

 Protecció dels béns immaterials (drets de propietat intel·lectual i industrial):

• Obligació pels emprenedors de cedir a la companyia la titularitat dels drets ja generats o que
es generin en el futur.

 Preu
 Arbitratge

4. Transmissió de la participació

 Establiment dels requisits a seguir per a la venda de la participació, on l’inversor es reserva els
mecanismes que li permetin obtenir la major liquidesa possible:

A. Règim de transmissió de la participació per part de l’inversor.

B. Venda conjunta de la participació.

C. Transmissió forçosa de la participació a un tercer.

D. Sortida a borsa.

E. Recompra de les participacions pels emprenedors.

 Preu
 Arbitratge


A. Règim de transmissió de la participació de l’inversor:

• Venda sense restricció (llibertat total) a l’inversor.

• Dret d’adquisició preferent a favor dels emprenedors (MBO).

• En cas de venda de la participació de l’inversor als emprenedors, l’inversor podrà
reservar-se la possibilitat de participar als beneficis obtinguts pels emprenedors, si en un
curt termini venen aquesta participació a un preu superior.

 Preu
 Arbitratge


B. Obligació de venda conjunta (drag along):

• Dret a negociar i forçar la venda del 100% de la companyia.

• Permet a l’inversor controlar el moment de liquidesa de la seva inversió.

C. Venda conjunta de la participació (tag along):

• Possibilitat de participar per part de tots els socis (siguin o no inversors) en una
oportunitat de venda obtinguda per un d’ells, en proporció a la seva participació.

• És un dret de menor importància per a l’inversor, en tractar-se de participar en vendes
menors, tret que existeixi un bon preu.

 Preu
 Arbitratge


D. Sortida a Borsa:

• L’inversor pot reservar-se la possibilitat de què les primeres accions que surtin a
cotització siguin les seves.

• En tot cas, es preveu que els emprenedors mantindran la seva participació a la
companyia, com a forma de creació de valor de cara a potencials inversors.

• L’inversor pot també reservar-se l’elecció del moment en que surti la companyia a
cotització.

E. Possibilitat de recompra pels propis Emprenedors, configurat com un dret o una obligació.

 Preu
 Arbitratge

5. Remuneració de l’Inversor

 Comissió per inversions:

• Comissió per l’estructuració de la inversió objecte del contracte.

• Comissió per inversions futures (fund raising): l’inversor podrà reservar-se la facultat de
gestionar i negociar l’obtenció de noves inversions, de diferent tipus (ampliacions de capital,
subvencions, etc.). A canvi, es reservarà un percentatge a mode de comissió.

• Retribució dels membres del Consell d’Administració.

• Previsió de la política de dividends.

 Preu
 Arbitratge

6. Responsabilitat per incompliment

 Clàusula indemnitzatòria: establiment d’una quota indemnitzatòria en cas d’incompliment dels
pactes del contracte.

 Opció de covenda forçosa: en cas d’incompliment per algun dels socis, podrà establir-se la venda
forçosa de la seva participació a la resta dels socis, per un preu ínfim (p.e., valor nominal o 1 €).

 Preu
 Arbitratge

7. Arbitratge

 És convenient establir sistemes de mediació i/o arbitratge per a la resolució de conflictes respecte
el compliment de determinades disposicions del contracte, en especial:

• Verificació del compliment de les fites determinades en cas d’inversions diferides (en
especial, si es fa referència a la valoració de la companyia).

• Situacions de bloqueig en la presa de decisions a la companyia (en especial, en matèries
amb majoria reforçada).

 Addicionalment, pot preveure’s l’arbitratge per a la resolució de conflictes en general i la
interpretació del contracte.

 Preu
 Arbitratge

8. Integració legal

 Execució d’acords: es preveu l’obligació de realitzar els actes formals necessaris per a
l’execució dels acords en un termini determinat (elevació a públic dels acords d’augment de
capital, de modificació dels Estatuts Socials i de l’òrgan d’administració, i del nomenament de
càrrecs).

 Prioritat i integritat de l’acord: el contracte i els documents annexos constitueixen els únics
pactes vàlids entre les parts en relació a l’operació, deixant sense efecte qualsevol altre document
o pacte entre qualsevol de les parts.

 Entrada en vigor de l’acord: en cas d’estar a l’espera d’un fet rellevant per a l’empresa (p.e.,
concessió d’una autorització administrativa o d’una subvenció), que marcarà la conveniència o no
de la inversió, pot establir-se una condició suspensiva.

 Preu
 Arbitratge

9. Forma d’assumpció de contingències

 Assumpció de les contingències per part dels emprenedors:

• Previsió de que les quanties generades per contingències l’origen de les quals sigui anterior
a la inversió, siguin assumides pels emprenedors.
• Pot establir-se una quantia mínima (forfait) que seria assumida per la companyia, a partir de
la qual respondrien els emprenedors.
• Una altra opció seria que la societat assumeixi el cost del que li hagués correspost pagar en
el seu moment, assumint els emprenedors només els interessos, sancions i costes del
procés.

 Alternativament, la companyia pot assumir les contingències, obligant als emprenedors a la
transmissió forçosa d’un percentatge de les seves participacions als inversors, com a forma
d’ajust del preu.

 Finalment, l’inversor podrà reservar-se l’assumpció de la direcció jurídica de les contingències.

 Preu
 Arbitratge

MOLTES GRÀCIES!!

Ignasi Costas / Carles Ros
icostas@rcd-bcn.com / cros@rcd-bcn.com

Escoles Pies 102 (Pg. Bonanova)
08017 Barcelona
Telf.: 93 503 48 68

Pactes de socis i negociació amb inversors

Recomendados

Recomendados

Mais conteúdo relacionado

Semelhante a Pactes de socis i negociació amb inversors

Semelhante a Pactes de socis i negociació amb inversors (20)

Mais de Agència per a la Competitivitat de l'empresa - ACCIÓ

Mais de Agència per a la Competitivitat de l'empresa - ACCIÓ (20)

Pactes de socis i negociació amb inversors