Sellalab #digitaldrinks Torino Il Web e La Legge speech dell'Avv. Daniele Lussana che tratta argomenti quali e-commerce, digital e-mail marketing, tutela del consumatore e diritto di recesso.

1. Avv. Daniele Lussana | www.avvoca.to.it
IL WEB E LA LEGGE:
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3 DICEMBRE 2015
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2. WHOAMI
 Avv. Daniele Lussana
 info@avvoca.to.it
 Iscritto all’Albo degli Avvocati di Torino
 Recapiti in Torino, Pinerolo,Asti, Cuneo
 Mi occupo di:
 Contenzioso
 Contrattualistica
 Opere intellettuali
 Nuove tecnologie (licensing, consulenza…)
2| ilWeb e la Legge
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3. Agenda
 E così vuoi vendere tramite il web…?
 Scegliere il business model - individuare le problematiche
 Normativa applicabile al commercio elettronico
 Esistono regole specifiche per l’e-commerce?
 … e altre che dovrei conoscere?
 Problematiche tipiche del web: cosa offro e a chi
 Dove offrirò il servizio?
 Come mi condiziona la scelta del servizio che andrò a effettuare?
 Quali servizi “ulteriori” (es: newsletter) offro e cosa voglio trarne?
 Come mi condiziona la natura del soggetto cui lo offro?
 Condizioni d’uso e tutele nei contratti web
 Cosa devo sapere?
3| ilWeb e la Legge

4. E così vuoi vendere tramite
il web…?
Scegliere il business model - individuare le problematiche

5. “Vendere tramite web”: in che senso?
1. Sito “vetrina”
 licenze
 contenuti obbligatori
 pubblicità
2. Vendo servizi del web
Aggiungere a quanto precede:
 problematiche specifiche: SLA, downtime servizi…
 onere della prova
3. Vendo servizi tramite web
Aggiungere a quanto precede:
 condizioni d’uso e-commerce
 privacy (specie se uso Direct E-mail Marketing o vendo il database)
5| ilWeb e la Legge

6. Luci e ombre del web
Il web garantisce accesso alle informazioni…
nel bene e nel male.
 la vostra idea verrà copiata e non potrete farci nulla (la
vostra soluzione di e-commerce può essere riscritta da
altri: il risultato pratico sarà lo stesso)
 le condotte commerciali scorrette sono subito visibili
 chi sviluppa il vostro sito o servizio ha il diritto
irrinunciabile e inalienabile di essere riconosciuto come
autore dell’opera
 tutto diventa obsoleto, presto
 e solitamente viene rilasciato sotto licenza e non
venduto
6| ilWeb e la Legge
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7. Contenuto sito problematiche
Grafica
Contenuti vostri
CMS
User content
7| ilWeb e la Legge
Realizzata
PER ME
(ok)
Flickr
(licenza?)
Altre fonti
(licenza?)
…ok
• OKSu misura
• COSA POSSO FARE?Licenziato
• COSA DEVO FARE?Opensource
DATI PERSONALI E SENSIBILI
• Privacy: informativa, diritti, protezione
• Cookie policy
CONTENUTI
• quali obblighi assumo?

8. Scegliere la licenza prima del prodotto
Esempio: CMS Open Source
+ minori costi di sviluppo (per adattarla alle mie esigenze)
+ soluzione affidabile (verificabile)
- licenza virale: l’opera derivata eredita la licenza dell’opera
originale (devo rilasciare il codice sorgente)
8| ilWeb e la Legge

9. Normativa applicabile al
commercio elettronico
Esistono regole specifiche per l’e-commerce?
… e altre che dovrei conoscere?
Qui si parla di legge: niente figure per un poco…
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10. Normativa di riferimento
Il contenuto “minimo” del sito web, è dettato da…
 Direttiva 2000/31/CE (“sul commercio elettronico”)
 D.Lgs 70/2003 (norma italiana di attuazione)
 Codice civile
 art. 2250 (“indicazione negli atti e nella corrispondenza”)
 (altro)
 D.Lgs 196/2003 (T.U. Privacy)
10| ilWeb e la Legge

11. Contenuto minimo del sito web
11| ilWeb e la Legge
quando ho scritto
niente figure…
ho mentito.
sito
Privacy
Terms
Testo
obbliga-
torio

12. Normativa di riferimento
Ulteriore normativa specifica
 Sempre la Direttiva 2000/31/CE (“sul commercio
elettronico”) e il D.Lgs 70/2003 (norma italiana di
attuazione), disciplinano:
 comunicazioni commerciali (DEM) / Spamming
 responsabilità del Provider
(esaminate nel dettaglio più tardi)
12| ilWeb e la Legge

13. Direttiva Commercio Elettronico (I)
 Fonte Comunitaria (armonizzazione leggi stati UE)
 Recepita dal D.Lgs 70/2003 (norma italiana di attuazione)
 Impone di indicare (art. 7):
 il proprio nome, denominazione, ragione sociale
 domicilio o sede legale
 estremi per contattare il “prestatore” (almeno e-mail)
 n. REA, elementi di individuazione, licenze, permessi
 […]
 numero di partita IVA
 prezzi e tariffe, esponendo costi di consegna, imposte, ecc.
 attività consentite al consumatore
13| ilWeb e la Legge
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14. Art. 2250 c.c.
 Fonte nazionale, relativa alle sole società
 […] devono essere indicati la sede della società e l'ufficio del
registro delle imprese presso il quale questa è iscritta e il
numero d'iscrizione.
 Il capitale delle società [di capitali] indicato secondo la
somma effettivamente versata e quale risulta esistente
dall'ultimo bilancio.
 [se] la società è in liquidazione
 [se srl, se è a] unico socio
14| ilWeb e la Legge
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15. Art. 2250 c.c.
 ultimo comma
“Le società […] che dispongono di uno spazio
elettronico destinato alla comunicazione collegato ad
una rete telematica ad accesso pubblico forniscono,
attraverso tale mezzo, tutte le informazioni di cui [sopra]”
15| ilWeb e la Legge
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16. Ancora:
 art. 35 D.P.R. 633/1972
 indicare partita IVA
 art. 2497-bis c.c.
 indicare se la società è soggetta a direzione e
coordinamento nell’ambito di un gruppo.
16| ilWeb e la Legge
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17. E se non lo faccio?
 Art. 2630 c.c.
“Chiunque, essendovi tenuto per legge a causa delle
funzioni rivestite in una società o in un consorzio, omette
di eseguire, nei termini prescritti, denunce, comunicazioni
o depositi presso il registro delle imprese è punito con la
sanzione amministrativa pecuniaria da 206 euro a 2.065
euro.”
 Art. 21 D.Lgs 70/2003
Sanzione amministrativa pecuniaria da 103 euro a 10.000
euro [raddoppiabili]
17| ilWeb e la Legge
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18. Direttiva Commercio Elettronico (II)
 Inoltre, se il contratto è concluso telematicamente *
* non cioè mediante scambio di e-mail o comunicazioni
equivalenti, ma tramite una apposita piattaforma web
vanno indicate anche (art. 12)…
 le varie fasi per la conclusione del contratto
 il modo in cui il contratto sarà archiviato
 i mezzi tecnici per individuare e correggere gli errori
 eventuali codici di condotta cui si aderisce
 le lingue a disposizione per concludere il contratto
 gli eventuali strumenti per la composizione delle controversie
 clausole e condizioni del contratto (salvabili)
18| ilWeb e la Legge

19. D.Lgs 70/2003, art. 13
 Il prestatore deve “accusare ricevuta” dell’ordine
 senza ritardo
 telematicamente
 La ricevuta deve contenere un riepilogo di
 condizioni generali (quelle che si applicano a tutti i contratti)
 e particolari (il prezzo e le caratteristiche del singolo
bene/servizio)
 dettagli del prodotto,
 mezzi di pagamento,
 recesso,
 costi (spedizione) e tributi
19| ilWeb e la Legge

20. Ancora:
 Potrei offrire “beni” a soggetti “consumatori”
 Applicabile la normativa del D.Lgs 206/2005 - Codice del
Consumo (art. 6 e ss)
 Potrei offrire solo servizi a soggetti “consumatori”
 Applicabile la normativa del D.Lgs 206/2005 -
Codice del Consumo (artt. 49 e ss: obblighi di
informazione nei contratti a distanza […])
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21. Codice del Consumo (I): vendita beni
Art. 6 - Contenuto minimo delle informazioni
I prodotti o le confezioni dei prodotti destinati al con-
sumatore, commercializzati sul territorio italiano, ri-
portano, chiaramente visibili e leggibili, almeno le in-
dicazioni relative […]
Art. 7 – Modalità di indicazione
Le indicazioni di cui all'art. 6 devono figurare sulle con-
fezioni o sulle etichette dei prodotti quando sono posti in ven
dita al consumatore. Le indicazioni di cui al comma 1,lettera f),
dell'articolo 6 possono essere riportate su altra documentazio
ne illustrativa che viene fornita in accom-
pagnamento dei prodotti stessi.
21| ilWeb e la Legge

22. Codice del Consumo (II): vendita servizi
Art. 49 - obblighi di informazione nei contratti conclusi a
distanza [...]
Prima che il consumatore sia vincolato da un contratto a dis
tanza o negoziato fuori dei locali commerciali o dauna corris
pondente offerta, il professionista fornisce al consumatore l
e informazioni seguenti, in maniera chiara e comprensibile
[...]
tra l'altro, anche le informazioni sul diritto di recesso del
consumatore
22| ilWeb e la Legge

23. Codice del Consumo (III): recesso
Il consumatore può recedere, anche senza motivo, dal
contratto (diritto di ripensamento):
 Nel caso di acquisto di servizi:
 entro 14 gg dalla stipula del contratto
 Nel caso di acquisto di beni:
 entro 14 gg dal ricevimento dei beni
 Se non mi è mai stata fornita l’informativa sul recesso:
 entro 12 mesi dopo i termini che precedono
23| ilWeb e la Legge

24. Codice del Consumo (IV): altre info…
Art. 51 - requisiti formali per i contratti a distanza
1.Per quanto riguarda i contratti a distanza il profes-
sionista fornisce o mette a disposizione del consu-
matore le informazioni di cui all'art. 49 [...]
4.Se il contratto e' concluso a distanza con uno
spazio o un tempo limitato per visualizzare le informa-zioni,
vanno indicati[subito] almeno:
 le caratteristiche principali dei beni o servizi,
 l'identità del professionista,
 il prezzo totale,
 il diritto di recesso,
 la durata del contratto […]
24| ilWeb e la Legge

25. Codice del Consumo (V): pagamenti
Art. 51, comma 3:
I siti di e-commerce devono indicare, in maniera chiara
e leggibile, all’”inizio del processo di ordinazione”,
 se si applicano restrizioni alla consegna
 quali mezzi di pagamento sono accettati
25| ilWeb e la Legge

26. D.Lgs 70/2003, art. 13
 Le norme del codice civile sulla conclusione dei
contratti si applicano anche per i contratti telematici
(cioè?)
26| ilWeb e la Legge

27. Norme sui contratti (I)
Art. 1326 c.c.
 Il contratto è concluso nel momento in cui chi ha fatto la
proposta ha conoscenza dell'accettazione dell'altra parte […].
Art. 1328 c.c.
 La proposta può essere revocata finché il contratto non sia
concluso [...].
Art. 1336 c.c.
 L'offerta al pubblico, quando contiene gli estremi essenziali
del contratto alla cui conclusione è diretta, vale come proposta
[...]. La revoca dell'offerta, se è fatta nella stessa forma
dell'offerta o in forma equipollente, è efficace anche in
confronto di chi non ne ha avuto notizia.
27| ilWeb e la Legge

28. Norme sui contratti (II)
Art. 1173 c.c.
 Fonti delle obbligazioni
 tra le “fonti” c’è anche il contratto
Art. 1322 c.c.
 Autonomia contrattuale
 Le parti possono liberamente determinare il contenuto
del contratto nei limiti imposti dalla legge
 Limite 1: norme imperative, inderogabili
 Limite 2: ordine pubblico, buon costume, liceità
28| ilWeb e la Legge

29. Autonomia privata
29| ilWeb e la Legge
Autonomia privata:
Le condizioni contrattuali
Normativa
comunitaria
Finalità:
armonizzazione
leggi nazionali
Legislazione nazionale:
Leggi, regolamenti…
L’autonomia privata
deve rapportarsi alle
imposizioni provenienti
da fonti comunitarie e
nazionali

30. Norme inderogabili: esempi
Art. 1487 c.c. (Vendita – garanzie)
 I contraenti possono aumentare o diminuire gli effetti
della garanzia e possono altresì pattuire che il venditore
non sia soggetto a garanzia alcuna.
 Quantunque sia pattuita l'esclusione della garanzia, il
venditore è sempre tenuto per l'evizione derivante da un
fatto suo proprio. È nullo ogni patto contrario.
Anche: Norme a tutela del consumatore
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31. Problematiche tipiche del web:
cosa offro e a chi
Dove offrirò il servizio?
Come mi condiziona la scelta del servizio che andrò a effettuare?
Quali servizi “ulteriori” (es: newsletter) offro e cosa voglio trarne?
Come mi condiziona la natura del soggetto cui lo offro?

32. Dove offrirò il servizio (I)
 Il “luogo” di stipula del contratto determina la
competenza territoriale del Giudice incaricato di
decidere dell’eventuale controversia legata al contratto
 Internet è “transnazionale”: l’unica barriera è quella
linguistica… e se il mio Cliente fosse straniero?
 E se, persino, il prodotto che vendo, all’estero, fosse
illegale?
32| ilWeb e la Legge
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33. Dove offrirò il servizio (II)
Determina la normativa applicabile
 Giurisdizione
 L. [Italiana] 218/1995 (Diritto Internazionale Privato)
 Regolamento CE 44/2001 (Bruxelles I)
 Legge applicabile
 L. [Italiana] 218/1995 (Diritto Internazionale Privato)
 Regolamento CE 593/2008 e Convenzione 80/934/CEE
(Regolamento e Convenzione “Roma I”)
33| ilWeb e la Legge
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34. Dove offrirò il servizio (III)
Principi generali:
 Le parti possono scegliere a quale “legge” sottoporre il
contratto, purché in maniera “espressa”
 In mancanza: luogo di residenza della parte che deve
effettuare la “prestazione caratteristica”
 In ogni caso: deroghe quando una parte è consumatore
34| ilWeb e la Legge
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35. La scelta del servizio (I)
 La tipologia di contratto che offro determina le mie
obbligazioni (alcune obbligazioni sono “accessorie” e
previste per legge: ad esempio la garanzia del venditore
[non del produttore]), e
 determina quelle di controparte (la vendita, a meno che
sia rateale, non prevede pagamenti periodici; la locazione
sì).
Inoltre:
 per svolgere determinate attività necessito di licenze o
autorizzazioni, e
 altre sono vietate.
35| ilWeb e la Legge
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36. La scelta del servizio (II)
Posso scegliere se…
 offrire una mera piattaforma, o vendere prodotti e
servizi propri (esempi: ebay / amazon)
 avere un atteggiamento passivo (fornisco la
piattaforma, ma non “modero”) o attivo (verifico e
scelgo i contenuti)
 trarre profitto dal mio prodotto o servizio, oppure
dall’avere utenza
36| ilWeb e la Legge
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37. Responsabilità del Provider
 La Direttiva sul Commercio Elettronico, come
recepita in Italia, prevede che:
 sia escluso un generale obbligo di sorveglianza
 vi sia però l’ obbligo di informare l’autorità
competente in caso di conoscenza del carattere
illecito o pregiudizievole di un contenuto
37| ilWeb e la Legge
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38. Comunicazioni commerciali (I)
38| ilWeb e la Legge
 Se costituiscono un servizio, o se sono parte integrante di
esso, devono evidenziare…
 che si tratta di comunicazione commerciale
 per conto di chi viene effettuata
 se si tratta di offerta promozionale (sconti, premi, omaggi) e le
relative condizioni d’accesso
 Se si tratta di concorsi o giochi, e le relative condizioni di
partecipazione
 In ogni caso:
 (normativa italiana) sono ammissibili solo previo opt-in
(assenso del destinatario)
 Bisogna potersi “disiscrivere”

39. Comunicazioni commerciali (II)
39| ilWeb e la Legge
 Vedi anche art. 130T.U. Privacy
L'uso di sistemi automatizzati di chiamata […] per l'invio
di materiale pubblicitario o di vendita diretta o per il
compimento di ricerche di mercato o di comunicazione
commerciale è consentito con il consenso del contraente
o utente.
La disposizione si applica anche alle comunicazioni
elettroniche, effettuate per le finalità ivi indicate, mediante
posta elettronica, telefax, messaggi del tipo Mms
(Multimedia Messaging Service) o Sms (Short Message
Service) o di altro tipo.

40. Comunicazioni commerciali (III)
40| ilWeb e la Legge
Il T.U. Privacy disciplina anche:
 La distinzione tra dati personali e dati sensibili
 gli obblighi di chi tratta i dati personali
 i diritti dell’interessato
 la tempistica di archiviazione dei dati
 le sanzioni amministrative e penali in caso di trattamento
illecito e violazione di altre disposizioni del Testo Unico
stesso

41. Cookies (I)
41| ilWeb e la Legge
Regolamento per l'individuazione delle modalità
semplificate per l'informativa e l'acquisizione del consenso
per l'uso dei cookie del data 8 maggio 2014
(provvedimento pubblicato in Gazzetta Ufficiale il 3
giugno 2014).
Pur menzionando solo i “cookie”, probabilmente riguarda
anche altre tecniche quali i web beacon (web bug, pixel
tag, clear gif).
Se si utilizza uno di questi metodi, occorre…

42. Cookies (II)
42| ilWeb e la Legge
 informare l'utenza, con le modalità di cui all'art. 13 del
Codice in materia di protezione dei dati personali1, circa
l'utilizzo dei cookie, la loro finalità, e così via,
 nel caso di utilizzo di cookie “di profilazione” (atenzione
a google analytics!), consentire all'utente di rifiutare la
profilazione prima che essa avvenga,
 nel caso di utilizzo di cookie “di profilazione”,
notificarne l'utilizzo al Garante per la protezione dei dati
personali.

43. La natura dell’utenza (I)
43| ilWeb e la Legge
Il Codice del Consumo – D.Lgs 206/2005 (e la disciplina
Comunitaria in genere), prevede una disciplina più
rigorosa in favore del soggetto definito “Consumatore”.
(art. 3) si intende per…
a) consumatore [o utente]:
la persona fisica che agisce per scopi estranei all'attività
imprenditoriale, commerciale, artigianale o professionale
eventualmente svolta.

44. La natura dell’utenza (II)
44| ilWeb e la Legge
Esempi:
1. (art. 67-octies decies) I diritti attribuiti al consumatore […]
sono irrinunciabili. E' nulla ogni pattuizione che abbia l'effetto di
privare il consumatore della protezione assicurata dalle
disposizioni della presente sezione. La nullità può essere fatta
valere solo dal consumatore e può essere rilevata d'ufficio dal
giudice.
2. (art. 33) Nel contratto concluso tra il consumatore ed il
professionista si considerano vessatorie le clausole che, malgrado
la buona fede, determinano a carico del consumatore un
significativo squilibrio dei diritti e degli obblighi derivanti dal
contratto.
3. (art. 36) Le clausole considerate vessatorie ai sensi degli articoli
33 e 34 sono nulle mentre il contratto rimane valido per il resto.

45. Sanzioni
45| ilWeb e la Legge
 Sanzioni da parte dell’Antitrust (AGCM) sulle pratiche
commerciali scorrette,
(sanzioni amministrative pecuniarie sino a € 500.000)
Esempi:
 omessa informativa ai consumatori:
 Expedia, Edreams, Opodo Italia
 servizi di abbonamento a pagamento nascosti:
 Ryanair, Alitalia, eDreams, Airone, Ticketone, eBay,
Webloyalty

46. Condizioni d’uso
e tutele nei contratti web
Cosa devo sapere?
Abbiamo quasi finito
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47. In breve
47| ilWeb e la Legge
 In caso di contenzioso, devo poter provare:
 il contratto
 il mio adempimento
 La disciplina contrattuale (condizioni) può essere strutturata
in modo tale da evitare, per quanto possibile, il
contenzioso
 Le clausole più “onerose” (c.d. vessatorie: art. 1341 e ss. c.c.)
devono essere “approvate specificamente per iscritto
 Esistono norme inderogabili (es. consumatore)

48. Onere della prova
48| ilWeb e la Legge
Cassazione civile, Sezioni Unite, 30 ottobre 2001 n. 13533
 Se agisco in giudizio per il pagamento del corrispettivo previsto
contrattualmente devo solo provare l’esistenza del contratto
 N.B. i contratti si provano solo per iscritto (no testimoni)
 se la parte formula l’eccezione di inadempimento, devo provare
anche il mio adempimento dell’obbligazione inerente la
fornitura del bene/servizio
Rimedi:
 Log di sistema
 Conservazione corrispondenza informatica e non
 Archiviazione digitale
 Soluzioni contrattuali

49. La forma scritta e la sottoscrizione
49| ilWeb e la Legge
è un contratto per adesione
 conoscenza delle condizioni: basta che l’accettante possa
conoscerle (conoscibilità)
 posizione più rigorosa: deve visionare le condizioni, deve
scorrerle e accettarle
 In caso di aggiornamenti delle condizioni è opportuno poter
provare quali condizioni l’utente ha accettato
 accettazione del contratto (“forma scritta”): è
integrata anche dal “tasto virtuale”
 clausole vessatorie ex art. 1341 c.c.: è richiesta la
“specifica sottoscrizione”

50. Da approvare con “doppia firma”
50| ilWeb e la Legge
 limitazioni di responsabilità,
 facoltà di recedere dal contratto o di sospenderne
l'esecuzione,
 clausole che sanciscono a carico dell'altro contraente
decadenze,
 limitazioni alla facoltà di opporre eccezioni,
 restrizioni alla libertà contrattuale nei rapporti coi terzi,
 tacita proroga o rinnovazione del contratto,
 clausole compromissorie,
 deroghe alla competenza dell'autorità giudiziaria.

51. Approvazione specifica…
51| ilWeb e la Legge
Prima firma: per accettazione del contratto
Seconda firma: “ai sensi e per gli effetti dell’art. 1341 e ss. c.c. si
approvano specificamente per iscritto i seguenti articoli: 2.
Limitazione di responsabilità […]”
 No richiamo cumulativo della gran parte delle condizioni
contrattuali (Cass. 6733/2008 , n. 5733)
 No approvazione di clausole vessatorie incluse, assieme a
clausole comuni, in un unico articolo (Cass. 24262/2008,
Cass. 5733/2008, Cass. 7748/2007, Cass. 4452/2007, Cass.
13890/2005)

52. …per iscritto
52| ilWeb e la Legge
E’ scritta l’approvazione fatta via web?
Trib. Cuneo, 15 dicembre 2003, d.i. n. 848:
 L’e-mail, quale firma digitale leggera (abbinamento username
– password) soddisfa il requisito legale della forma scritta
(almeno ai fini di un’ingiunzione)
[ma]
Trib. Catanzaro, ordinanza 30 aprile 2012:
 La specifica approvazione scritta di una clausola vessatoria
contenuta in un modulo online richiede l’uso della firma
digitale (token)

53. Non tutte le clausole richiedono 2 firme
53| ilWeb e la Legge
Si
Facoltà di
recedere
Deroga alla
competenza
territoriale
No
Clausola
risolutiva
espressa
Perizia
contrattuale

54. Grazie per l’attenzione
54| ilWeb e la Legge
Le slide che precedono contengono esclusivamente opinioni personali del loro autore
Non sono idonee a sostituire un parere professionale relativo a una vicenda specifica.
Presentazione preparata dall’Avv. Daniele Lussana (www.avvoca.to.it)
per Sellalab (www.sellalab.net)
rilasciata con licenza Creative Commons (www.creativecommons.org)
attribuzione - condividi allo stesso modo 3.0 Italia (CC BY-SA 3.0 IT)
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