Deze vier presentaties zijn gehouden tijdens het seminar M&A in vogelvlucht van DLA Piper op 29 november. De presentaties geven een actueel overzicht van de verschillende juridische en fiscale aandachtspunten op het terrein van M&A. Dit jaar werden de volgende onderwerpen behandeld: een overname beoordeeld vanuit fiscaal en juridisch perspectief; nieuw BV-recht; Wet Bestuur en Toezicht; en Debt-for-equity-transacties.

1. M&A
IN VOGELVLUCHT
29 november 2012

2. M&A IN VOGELVLUCHT 2012
Case Study
Een overname beoordeeld vanuit fiscaal en
ondernemingsrechtelijk perspectief
Daphne Bens
Boris Emmerig
29 november 2012

3. Programma
Fiscale en juridische aandachtspunten in overnames:
1. Planning structuur – afsplitsing
2. Rente-aftrek – aandelen  activa/passiva transactie
3. Overbruggen vraagprijs  bieding
4. Verhaalsmogelijkheden
5. Managementovereenkomst
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 3

4. Afsplitsing – juridische aspecten
Werkmij.
 Overgang onder algemene
A B titel
 Vermogensbestanddelen
beschrijven
 Verzetstermijn van één
NewCo maand
 Aansprakelijkheid
A  Geen accountantsverklaring
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 4

5. Afsplitsing – fiscale aspecten (1)
Werkmij.
 Fiscaal
A B  Overgang onder bijzondere
titel
 Twee fiscale hoofdvormen
 Fiscaal ruisend
NewCo
 Fiscaal geruisloos
 Wettelijke doorschuiving
A  Doorschuiving op verzoek
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 5

6. Afsplitsing – fiscale aspecten (2)
 Ruisende splitsing
 Verliezen Werkmij. (afsplitser) zijn verrekenbaar met
afsplitsingswinst
 Step up fiscale boekwaarde naar waarde economisch
verkeer
 Verliezen Werkmij. kunnen niet meegegeven worden
 Geruisloze splitsing
 Geen afsplitsingswinst
 Newco treedt in de plaats van Werkmij.
 Verliezen Werkmij. kunnen niet worden meegegeven
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 6

7. Afsplitsing – Verkoop binnen drie jaar
B Koper
 Verkoopwinst aandelen
onbelast
 Deelnemingsvrijstelling
 Afsplitsing mag niet
A
gericht zijn op ontgaan
of uitstellen van
belastingheffing
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 7

8. Afsplitsing – Bewijsvermoedens
 Bewijsvermoeden nr. 1
 Geen zakelijke overwegingen
 Herstructurering / rationalisering werkzaamheden
 Bewijsvermoeden nr. 2
 Vervreemding aandelen in afgesplitste BV binnen drie jaar
na moment afsplitsing
 Zakelijke redenen
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 8

9. Verkoop binnen drie jaar?
Hoge Raad 2 juni 2006, BNB 2006/282
Linde Koper
AGA
Cilindergas-activiteiten
Andere activiteiten
26.000 klanten
Gesplitste Nederlandse dochter
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 9

10. Rente-aftrek

11. Beperking rente-aftrek overnameholdings
Verkoper Koper Bank
Betaling koopsom
Financiering
koopsom
Overnameholding
Rentelast
Saldering
Target rente en winst
Winst
Fiscale eenheid
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 11

12. Voorbeeld beperking rente-aftrek
 Overnameholding heeft
Koper Bank 1.000 geleend om
aandelen Target te
Financiering
koopsom verweven
 Rente overnameschuld
Overnameholding
is 5%
Rente -/-50 Winst fiscale eenheid 50
Af: winst target -/- 100
Target Bij: overname-rente 50
Aftrekbare rente 0
Winst +100
Fiscale eenheid Daarna franchise van EUR 1
miljoen en verhouding EV / VV
toepassen
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 12

13. Hoe om te gaan met beperking rente-aftrek?
 Bestaande structuren (fiscale eenheid t/m 15 november 2011)
 Geen directe negatieve cash-flow gevolgen
 Bij exit: minder aantrekkelijk voor kopers → negatieve
invloed op waarde onderneming
 Optimaliseren exit-waarde bestaande structuren
 Nieuwe structuren (fiscale eenheid nà 15 november 2011)
 Invloed op structurering overname
 debt push down
 Geen invloed overname Nederlandse tussenhoudster met
buitenlandse deelnemingen
 Geen invloed wanneer geen fiscale eenheid wordt gevormd
(omdat het niet kan)
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 13

14. Oplossing #1 – debt push down
 Target leent 1.000 om
Koper Bank dividend of terugbetaling
Aflossing
kapitaal te financieren
overnameschuld  Rente overnameschuld is
5%
Overnameholding
Lening Winst fiscale eenheid 50
Dividend Rente 0 Af: winst target -/- 50
Bij: overname-rente 50
Target Aftrekbare rente 50
Winst +100 -/- 50
 Dividend / terugbetaling
kapitaal civielrechtelijk
Fiscale eenheid
uitkeringstoets bestuur
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 14

15. Oplossing #2 – Vendor debt push down (1)
1 2
Verkoper Verkoper
 Stel debt push down
niet mogelijk
 Inbreng aandelen
Target in Tussenholding
Tussenholding tegen uitreiking
aandelen / agio
Target? Target?
Fiscale eenheid Fiscale eenheid
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 15

16. Oplossing #2 – Vendor debt push down (2)
 Overnameholding koopt
Koper Bank niet Target maar
Aflossing Tussenholding
Lening
overnameschuld  Tussenholding leent van
de bank om hoog AK
Overnameholding terug te betalen
Terugbetaling Winst 0 Winst fiscale eenheid 50
kapitaal
Af: winst TH / Target -/- 50
Tussenholding Bij: overname-rente 50
Aftrekbare rente 50
Rente -/- 50
 Terugbetaling kapitaal
civielrechtelijk
Target uitkeringstoets bestuur
Fiscale eenheid Winst +100
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 16

17. Aanpassing aftrek deelnemingsrente
(Bosal-gat)
 Beperking aftrekbare rente op financiering voor aankoop
Nederlandse (buiten fiscale eenheid) en buitenlandse
deelnemingen
 Stap 1 : bepalen besmette deelnemingsschuld
 Stap 2 : uitzondering voor operationele deelnemingen
 Stap 3 : Fiscale onevenwichtigheden elimineren
 Inwerkingtreding 1 januari 2013
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 17

18. Overzicht rente-aftrek beperkende
maatregelen per 1 januari 2013
 Anti- winstdrainage: geen renteaftrek, van toepassing op
groepsleningen en gegarandeerde externe leningen.
 Reikwijdte beperkt bij overnames
 Beperking rente overnameholdings
 Beperking aftrek deelnemingsrente
 Thin capitalisation-regeling per 1 januari 2013 afgeschaft
 Arbitrage tussen eigen en vreemd vermogen blijft voortduren
 Alternatief: geen aandelen, maar assets kopen
 Afweging maken wat goedkoper is
 Omvang stille reserves in activa
 Omvang VpB-latentie
 Rente-percentage
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 19

19. Overbruggen
vraagprijs  bieding

20. Overbruggen vraagprijs  bieding
 Vendor loan
 Earn-out
 Holdback
"We also have urns, if you want to think
outside the box"
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 21

21. Vendor loan
Vendor loan => schuldig gebleven
koopsom Bank
Lening
Verkoper Koper
 achterstelling
Target Target  verrekenen
 rentevergoeding
 fiscale
Overdracht aandelen
kwalificatie
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 22

22. Vendor loan - fiscale kwalificatie
 In beginsel civielrechtelijke vorm bepalend
 Uitzonderingen:
 Schijnlening (substance over form)
 Deelnemerschapslening
 Bodemloze-putlening
 De onzakelijke lening (HR arresten van 25 november 2011)
 Lening tussen derden: earn-out bepaling in de Wet VpB
 Waardeveranderingen van de vendor loan vallen onder de
deelnemingsvrijstelling bij verkoper en koper
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 23

23. Earn-out – casus (1)
DGA
IP-Com
Newtel Essence
IP-Com assets IP-Com assets
 Earn-out met milestones
 DGA krijgt leiding over business unit => na 1 jaar ontslagen
 Ongunstig bonussysteem voor IP-Com business unit
 KPN neemt Newtel Essence over
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 24

24. Earn-out – casus (2)
 Inspanningsplicht koper
 maar, DGA primair verantwoordelijk
Is Koper tekort geschoten?
 bonussysteem => in beginsel JA
 verkoop aan KPN => NEE
 ontslag DGA => JA, tenzij goede grond voor ontslag
MAAR: vordering van IP Com strandt toch want geen tijdige
formele ingebrekestelling
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 25

25. Earn-out
"converts disagreement over the price
into
tomorrow's litigation over the outcome"
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 26

26. Verhaalsmogelijkheden

27. Verhaalsmogelijkheden voor Koper
 Escrow
 Bankgarantie
 Borgtocht / Vermogensinstandhouding
 Parent guarantee
 Holdback niet betalen
 Verrekenen met aflossing vendor loan (voor zover mogelijk)
 Verrekenen met Earn-out (voor zover deze er is)
 Warranty & Indemnity Verzekering
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 28

28. Warranty & Indemnity-verzekering (1)
 Voor schade en kosten in verband met garanties en algemene
fiscale vrijwaring
 Waarom toename?
 toenemende risico-aversie
 verbeteringen product
 lagere premies
 Koperspolis
 in overleg of buiten medeweten verkoper
 competitieve transacties
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 29

29. Warranty & Indemnity-verzekering (2)
Wanneer gebruiken?
 oneens over risicoverdeling en zekerheidstelling
 verkoper biedt geen verhaal
 verkoper wil clean exit
 commerciële relatie goed houden
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 30

30. Warranty & Indemnity-verzekering (3)
Grenzen aan verzekering
 alleen reguliere garanties
 onzekerheid over uitkering is vereist
 geen toekomstgaranties
 geen specifieke vrijwaringen tenzij er voldoende
onzekerheid bestaat, alternatief:
 aparte W&I verzekering met hoge premies
 aparte regeling verkoper
 aansluiten bij disclosure-afspraken in koopovereenkomst
 due diligence proces
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 31

31. Warranty & Indemnity-verzekering (4)
Drempels en eigen risico
 de-minimis (vaak hetzelfde als koopovereenkomst)
 eigen risico circa 1% van de enterprise value
 verkoper (deel van) eigen risico dragen
 prikkel verkoper om informatie te disclosen
 dekkingsbedrag % van koopprijs
 termijnen kunnen samenlopen met koopovereenkomst
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 32

32. Warranty & Indemnity-verzekering (5)
Kosten
 premie 1% à 2% van dekkingsbedrag
Voorbeeld:
Koopprijs = EUR 100 mio
Dekkingsbedrag 30% = EUR 30 mio
Premie = EUR 300.000 – EUR 600.000
 > EUR 50.000 premie niet rendabel voor verzekeraar
(i.e. dekkingsbedrag vanaf EUR 5 mio)
 kosten due diligence en broker fee
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 33

33. Managementovereenkomst

34. Management contract
 Verkoper blijft aan als manager / directeur na overname
 liabilities in huidige contract?
 hoe structureren na overname?
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 35

35. Blijvende betrokkenheid management (1)
DGA
Dienstbetrekking
Verkoper Koper
Target Target
 Vóór de overname
 DGA is in dienstbetrekking bij verkoper en target
 Doorbetaaldloonregeling toegepast (aandachtspunt DD)?
 Nà de overname
 DGA blijft in dienst bij Target
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 36

36. Blijvende betrokkenheid management (2)
DGA
Dienstbetrekking
Verkoper Koper
Ovk. van opdracht
Target Target
 Overeenkomst van opdracht verkoper – Target (consultancy e.d.)
 Geen dienstbetrekking
 Afdekken met VAR-dga
 VAR verdwijnt vanaf 2014
 Verantwoordelijkheid komt weer (deels) bij Target te liggen
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 37

37. Contact
Daphne Bens
Partner, Corporate
T: 020 5419 834
E: daphne.bens@dlapiper.com
Boris Emmerig
Partner, Tax
T: 020 5419 974
E: boris.emmerig@dlapiper.com
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 38

38. M&A IN VOGELVLUCHT 2012
Samenwerkingsverbanden:
nieuw BV-recht
Manon den Boer
29 november 2012

39. Nieuw BV-recht
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 40

40. Stemrechtloze aandelen (SRLA’s)
 Ontstaan
 Beperkingen
 Vergadering van SRLA’s
 Bescherming houders SRLA’s
 Variabel stemrecht
 Toepassingsgebied
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 41

41. Toepassing stemrechtloze aandelen
500 500 500
aandelen aandelen aandelen
A B C
€ € €
Flex B.V.
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 42

42. Toepassing stemrechtloze aandelen
500 500 500
aandelen aandelen aandelen
A B C
€ € € know-how
Flex B.V.
Legal Business Day 2012
M&A in vogelvlucht 29 november 2012 43

43. Toepassing stemrechtloze aandelen
500 met stemrecht
500 zonder stemrecht
500 met stemrecht 1000 met stemrecht
500 zonder stemrecht
A B C
€ € € know-how
Flex B.V.
Gelijke winstrechten, ongelijke stemrechten
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 44

44. Winstgerechtigdheid
 Hoofdregel
 Afwijking mogelijk
 Winstrechtloze aandelen (WRLA’s)
M&A in vogelvlucht Day 2012
Legal Business 2012 29 november 2012 45

45. Winstrechtloze aandelen
 Grenzen aan de mogelijkheden
 Toepasbaarheid voor de praktijk
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 46

46. Toepassing winstrechtloze aandelen
500 500 500
aandelen aandelen aandelen
A B C
€ € € know-how
Flex B.V.
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 47

47. Toepassing winstrechtloze aandelen
500 met winstrecht
500 zonder winstrecht
500 met winstrecht 1000 met winstrecht
500 zonder winstrecht
A B C
€ € € know-how
Flex B.V.
Gelijk stemrecht, ongelijke winstrechten
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 48

48. Vraag
• B en C zijn investeerders
op afstand. 500 500 500
• Men is het erover eens dat aandelen aandelen aandelen
A de bestuurder mag
benoemen en ontslaan. A B C
 Mag in statuten worden
vastgelegd dat het bestuur
zal bestaan uit één
Bestuurder A, benoemd RvB: A Flex B.V.
door de houders van
aandelen 1 t/m 500?
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 49

49. Benoeming bestuurders en commissarissen
 Vergadering houders bepaalde soort of aanduiding
 Ontslag
 Décharge
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 50

50. Vraag
500 500 500
• A, B en C houden alle aandelen
aandelen aandelen aandelen
in Holding.
• Bestuurder van Holding is
A B C
interim manager X.
• Holding houdt op haar beurt
weer 2 DochterBV’s.
 Men wil statutair vastleggen dat Flex B.V.
aandeelhouder C kan bepalen
of D2 al dan niet wordt verkocht
door Flex BV.
Kan dat? D1 D2
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 51

51. Instructiebevoegdheid
 Aanwijzingen van een ander orgaan
 Verplichte opvolging, tenzij…
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 52

52. Blokkeringsregeling
 Geen verplichte blokkering meer
 Zwijgen de statuten?  aanbiedingsplicht
 Tijdelijke lock-up
 Overdraagbaarheid ook anders te beperken
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 53

53. Samenwerken in de ‘Flex’ BV
 Statuten versus aandeelhouderovereenkomst
 Wat regel je waar?
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 54

54. Nieuwe ‘tools’ bij samenwerking in ‘Flex’
BV
 SRLA’s en WRLA’s
 Variabel stemrecht
 Direct benoemen bestuurders (ipv via nominatie)
 Statutaire verplichtingen voor aandeelhouders
 Optionele blokkeringsregeling
 Afwijkende prijsbepaling
 Tijdelijk niet overdraagbaarheid aandelen
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 55

55. Tips
 Maak gebruik van de nieuwe mogelijkheden
 Meer ruimte voor maatwerk
 Alternatief voor scheiding zeggenschap en economische
rechten
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 56

56. Contact
Manon den Boer
Partner, Corporate
T: 020 5419 871
E: manon.denboer@dlapiper.com
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 57

57. M&A IN VOGELVLUCHT 2012
Wet bestuur en toezicht
Frans Stibbe
29 november

58. Wetsvoorstel Bestuur en Toezicht
1. One tier board 5. Evenwichtige verdeling
man-vrouw
2. Tegenstrijdig belang 6. Geen
arbeidsovereenkomst
bestuurder
3. Limitering aantal beursvennootschap
toezichthoudende
functies
4. Bindende voordracht
bestuurders
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 59

59. One Tier Board
Art 129a / 239a BW (164a / 274a)
 Uitvoerende en niet-uitvoerende bestuurders
 Moet in statuten worden geregeld
 Taakverdeling bij of krachtens statuten
 Niet alle taken kunnen worden verdeeld!
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 60

60. Besluitvorming
 Moeten in een one tier board bestuursbesluiten
altijd met alle bestuurders genomen worden?
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 61

61. Aansprakelijkheid N-UB vs commissaris
Art 9 / 138-139 / 248-249
 N-UB: lid bestuursorgaan
 Wettelijk regime bestuurdersaansprakelijkheid
 Volledig van toepassing op N-UB
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 62

62. Taakverdeling en disculpatie (intern)
Art 9 BW
 One tier: onderscheid UB en N-UB
 Algemeen: meer ruimte voor taakverdeling
binnen bestuur
 Wetgever houdt vast aan beginsel van
collectieve verantwoordelijkheid: SPANNING!
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 63

63. Externe aansprakelijkheid
 Zal een bestuurder die door een derde (bijv. een
bank) tot schadevergoeding wordt
aangesproken, zich kunnen verweren met een
beroep op de taakverdeling binnen het bestuur?
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 64

64. Tegenstrijdig belang
Art. 129 lid 6 / 239 lid 6 (140 lid 5 / 250 lid 5)
 Geen vertegenwoordigingsbeperking meer!
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 65

65. Tegenstrijdig belang
Art. 129 lid 6 / 239 lid 6 (140 lid 5 / 250 lid 5)
1. Vennootschap op de hoogte stellen
2. Geen deelname aan besluitvorming
3. Geen besluit mogelijk: RvC
4. Nog steeds geen besluit mogelijk: AvA
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 66

66. Stap 1: Vennootschap op de hoogte stellen
 Wet/MvT: geen invulling
 Uitwerken in statuten/reglementen
 Aansluiting Code
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 67

67. Stap 2: Geen deelname aan besluitvorming
 Voorbereiding en stemming
 Informatie
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 68

68. Vraag
• Quorumvereiste voor bestuursbesluit
• Neemt RvC het besluit krachtens art 239 lid 6 BW?
AvA A B
RvC
B.V.
Bestuur
A B
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 69

69. Stap 4: AvA
 Tenzij statuten anders bepalen
 Wegschrijven tegenstrijdig belang?
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 70

70. Tegenstrijdig belang
Art. 129 lid 6 / 239 lid 6 (140 lid 5 / 250 lid 5)
 Bescherming
 Wanneer is er sprake van tegenstrijdig belang?
 Aanvulling in statuten/reglementen
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 71

71. Limitering aantal toezichthoudende functies
Art 132a-142a / 242a-252a / 297a-297b BW
 Grote rechtspersoon
 Beperking bestuurder
 Beperking commissaris
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 72

72. Vraag
 X is toezichthouder bij 4 GR’s
 X wordt nu benoemd bij een 5e GR als voorzitter
van de RvC en tegelijkertijd bij een 6e GR als
commissaris.
 Is zijn benoeming bij de 5e GR rechtsgeldig?
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 73

73. Vraag 2
 X is toezichthouder bij 4 GR’s
 X wordt nu benoemd bij een 5e GR als voorzitter
van de RvC en tegelijkertijd bij een 6e GR als
commissaris.
 Is zijn benoeming bij de 6e GR rechtsgeldig?
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 74

74. Discussiepunt
 Is de limiteringsregeling effectief?
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 75

75. Evenwichtige verdeling man/vrouw
Art. 166 / 276 BW / 391 lid 7 BW
 Ten minste 30%
 Grote rechtspersoon
 ‘Comply or explain’ tot 1 januari 2016
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 76

76. Geen arbeidsrelatie beursvennootschap
Art. 132 lid 3 BW
 Dubbele verhouding
 Alternatieven?
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 77

77. Contact
Frans Stibbe
Partner, Corporate
T: 020 5419 807
E: frans.stibbe@dlapiper.com
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 78

78. M&A IN VOGELVLUCHT 2012
Debt-for-equity transacties
Casper Hamersma
Lex Oosterling
29 november 2012

79. Programma
 Wat, wie, waarom en wanneer (consensuele) debt-for-equity?
 Casus
 Juridische aandachtspunten
 Debt
 Equity
 Gedwongen debt-for-equity
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 80

80. Debt-for-equity (1)
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 81

81. Debt-for-equity (2)
'The RBS Strategic Investment Group (SIG), one of the UK's largest
private equity teams, has swapped its debt for equity in over 350
struggling companies, rather than resorting to putting companies into
administration or liquidation, and now has holdings worth over £4bn.
These companies include many international household names, such
as Samsonite and Jury's Inn, as well as smaller UK and European
companies. Many banks see this strategy as a last resort, but John
Davison, head of SIG at RBS, believes that this approach will benefit
RBS in the long run.
Source: Financial Times, 27 August 2012
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 82

82. Debt-for-equity (3)
 Omzetting van (bestaande) schuld in eigen vermogen
 Verwatering bestaande aandeelhouders
 Private equity, opkopers schuld & banken
 Belang crediteuren van 'going concern'
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 83

83. Debt-for-equity (4)
 Balansverbetering debiteur
 Profiteren van toekomstige 'upside'
 Financierbaarheid verhogen
 Onderneming in zwaar weer met positieve 'outlook' na
restructuring
 (Nog) geen aparte wettelijke regeling!
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 84

84. Casus (1)
Aandeelhouder Aandeelhouder
50% 50%
Lening
Top Holdco
Holdco
Bank
Opco Opco Opco lening
Opco
Kredietnemers
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 85

85. Casus (2)
Gelieerde
Aandeelhouder Aandeelhouder investerings-
maatschappij
50% 50%
Opeisen Cessie
Top Holdco
Hoofdelijk aansprakelijk
Afstand van regres/ Afstand van regres/
subrogatie subrogatie
Holdco
Bank
Opco Opco Opco lening
Opco
Kredietnemers
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 86

86. Debt – aandachtspunten (1)
 Herstructuringsbrief
 Schuld creëren
 hoofdelijkheid
 Opeisen vordering
 Cessie/overdracht vordering
 Welk niveau?
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 87

87. Debt – aandachtspunten (2)
 Regres/Subrogatie
 Aanpassing lening?
 Risico's?
 actio pauliana
 onverplichte rechtshandeling
 benadeling
 wetenschap van benadeling
 samenstel van rechtshandelingen
 afschrijving nu
 achterstelling in faillissement
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 88

88. Casus (3)
Gelieerde
Aandeelhouder Aandeelhouder investerings-
maatschappij
40% 40%
20%
Opeisen Cessie
Top Holdco
Hoofdelijk aansprakelijk
Afstand van regres/ Afstand van regres/
subrogatie subrogatie
Holdco
Bank
Opco Opco Opco lening
Opco
Kredietnemers
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 89

89. Equity – aandachtspunten (1)
 Verkrijging equity
 due diligence
 garanties?
 Type equity instrument
 Fiscaliteit
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 90

90. Equity – aandachtspunten (2)
 Wijziging zeggenschap
 toestemming (mededingings)autoriteiten
 OR-adviesrechten
 contractuele 'opeising'
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 91

91. Equity – aandachtspunten (3)
 'Reserved matters'
 Anti-verwatering
 Informatievoorziening
 Governance
 Exit
 preferentie?
 tag/drag-along
 voorwaarden
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 92

92. Gedwongen debt–for–equity (1)
Rechterlijk ingrijpen:
 Inter Access (HR 25 februari 2011, JOR 2011,115)
 Aparts/Rhodes (OK 25 mei 2011, JOR 2011, 288)
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 93

93. Gedwongen debt–for–equity (2)
Criteria noodzaakfinanciering
 bedreiging continuïteit
 impasse in de besluitvorming
 geen andere financieringsbronnen beschikbaar
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 94

94. Contact
Casper Hamersma
Partner, Corporate
T: 020 5419 242
E: casper.hamersma@dlapiper.com
Lex Oosterling
Partner, Restructuring
T: 020 5419 948
E: lex.oosterling@dlapiper.com
M&A in vogelvlucht 2012 29 november 2012 95