MANUAL DE DERECHO ROMANO - JUAN CARLOS GHIRARDI - APORTE UEU DERECHO 2020.pdf
Teoría del Derecho: Conceptos y Tipos de Normas
1. 1. TEORÍA DEL DERECHO
Temas
EL CONCEPTO DEL DERECHO
El derecho tiene como finalidad encauzar la conducta humana para hacer posible la vida
gregaria; y es el conjunto de normas jurídicas impero-atributivas (ordena y concede facultades)
que rigen la conducta externa de los hombres en la sociedad, las cuales pueden imponerse a
sus destinatarios mediante el empleo de la fuerza de que dispone el Estado.
Villoro.- La palabra derecho deriva del vocablo "directum" que en el sentido figurado significa lo
que "esta conforme a la regla la ley, a la norma, es lo que no se desvía a un lado ni otro, lo que
es recto.
Cuatro son los sentidos en que se usa la palabra "derecho"
1.- Derecho como facultad: también recibe el nombre de derecho subjetivo, el derecho del
propietario a usar de su propiedad, es la facultad para ejercer su derecho objetivo. El derecho
subjetivo por excelencia es de la propiedad, pero también tiene otros derechos. Los derechos
subjetivosse dividen en derechos reales y personales.
2.- Derecho como ciencia: Estudiante del Derecho. La ciencia del Derecho estudia tanto el
derecho objetivo como el subjetivo
3.- Derecho como ideal ético o moral de Justicia: No hay derecho a que se comentan
determinados abusos. Es ya un derecho objetivo, puesto que norma la conducta de los
hombres en sus relaciones sociales.
4) Derecho como norma o sistema de normas recibe el nombre de Derecho objetivo.: El
derecho mexicano es el derecho objetivo.
Hay dos clases de derecho objetivo. El Derecho Natural y el Derecho Positivo.
El Derecho Natural esta compuesto de aquellos principios y normas morales que rigen según el
criterio formal de la justicia la conducta social de los hombres y que son conocidos por “la recta
razón escrita en todos los corazones”.
El Derecho Positivo es el sistema de normas emanadas de la autoridad competente y
promulgadas de acuerdo con el procedimiento de creación imperante en una nación
determinada.
Para García Maynez Derecho Positivo es el Derecho que se cumple, es el Derecho que está
viviente en una sociedad determinada. Para saber si un Derecho es Positivo no hay que fijarse
en el contenido de sus normas, en su validez intrínsica, es decir si son justas o no, ni tampoco
hay que tomar en cuenta el valor formal de las mismas, es decir, si han sido promulgadas de
acuerdo con las formas de reconocimiento o de creación previstas en el sistema de Derecho de
un país determinado. Esto sería Derecho vigente pero no Derecho Positivo. Para García
Maynez “Derecho Positivosignifica derecho eficaz o, lo que es lo mismo, derecho que es
cumplido y aplicado”.
2. Acepciones de la palabra derecho
a) Derecho Objetivo.- Es un conjunto de normas imperativo-atributivas que imponen deberes y
conceden facultades. Es el conjunto de normas que integran los códigos; y que
necesariamente se dirige a los valores u objetos tutelados por la Ley.
b) Derecho Subjetivo.- Es la facultad que tiene el sujeto activo para exigir el cumplimiento de
las normas jurídicas.
c) Derecho Vigente.- Está constituido por el conjunto de normas que en un país determinado y
en determinada época el Estado considera obligatorios.
d) Derecho Positivo.- Es el conjunto de reglas jurídicas que efectivamente se observan en una
época determinada, aunque hayan dejado de estar vigentes o todavía no hayan sido elevadas
a tal categoría.
e) Derecho Válido.- Es aquel que por sí mismo es aceptado y reconocido por la generalidad de
los hombres en virtud de que comprendía ciertos ideales universales como el valor justicia,
seguridad, moralidad, etc.
f) Derecho Natural.- Es el que logra realizar o plasmar ciertos valores filosóficos que la misma
naturaleza humana reclama como imperecederos universalmente.
EL PROBLEMA DE LA DEFINICIÓN DEL DERECHO
Existen múltiples definiciones que si bien es cierto que varía en cuanto a la forma, en esencia
son semejantes. Sin pretender una nueva definición, diremos que el Derecho es un conjunto de
normas que regulan la conducta social de los individuos, susceptibles de recibir una sanción
política, y que, inspirados en la ideade justicia, tienden a realizar el orden social. Y que;
· Regula conducta externa, estudia hechos o fenómenos humanos (fenómeno social) (hecho).
· Contiene normas jurídicas que regulan conductas externas (norma).
· Toda norma trae intrínsicamente un valor; proteger la vida, la familia, el patrimonio (valor).
· Al decir que el derecho es un conjunto de normas, queremos significar que se trata de un
agrupamiento de órdenes o mandatos.
· Al afirmar que regulan la conducta social, nos referimos al hecho de que las reglas jurídicas
se han creado no para la conducta privada de los individuos, sino para condicionar su vida
dentro de la colectividad.
· Decimos que las reglas de Derecho son susceptibles de ser sancionadas políticamente,
porque el poder público interviene para hacerlas cumplir mediante el empleo de la fuerza si
fuere necesario, llegando hasta la imposición de un castigo, en el casi de que la norma jurídica
sea violada.
· Señalamos, por último que las reglas de Derecho inspiradas en la idea de justicia tienden a
realizar el orden social.
EL DERECHO Y OTROS ÓRDENES NORMATIVOS
3. El derecho: Son aquellas disposiciones que el Poder Público por medio de los órganos
legislativos, señala obligatorias a la obediencia general y en caso de inobservancia las hace
cumplir de acuerdo con los órganos judiciales. Las normas constituyen el derecho y tienen
como meta el encauzamiento de la vida social para asegurar la paz y respeto de los unos con
los otros y de éstos con aquellos que exige el estado de sociedad.
“ORDENES NORMATIVOS”LEY, NORMA y REGLA.
LEY. Se define como la norma jurídica obligatoria y general dictada por legitimo poder para
regular la conducta de los hombres o para establecer los órganos necesarios para el
cumplimiento de sus fines.
NORMA: son reglas que imponen deberes o confiere derechos.
REGLA: Establecen medios para alcanzar un fin y su cumplimiento es potestativo, es decir,
queda a voluntad del individuo cumplir o no con la regla.
LAS NORMAS MORALES, LAS NORMAS RELIGIOSAS Y LAS NORMAS DE TRATO SOCIAL.
Diferentes tipos de norma:
-Normas jurídicas
-Normas morales
-Normas religiosas
-Convencionalismos sociales
Es común a todas las normas la obligatoriedad.
La normas es por lo tanto, un fenómeno esencialmente social, ordenador y regulador de las
conductas de los miembros de una sociedad de acuerdo con el proyecto social.
Las Normas Sociales: el hombre es libre interiormente, esto es, está investido de ser él mismo,
la causa primera de sus acciones. A pesar de esa independencia, está somet ido por su
naturaleza a ciertos deberes, es decir, a la necesidad moral de hacer o no hacer tal o cual
cosa. La moral está formada por el conjunto de principios rectores internos de la conducta
humana que indican cuales son las acciones buenas o malas para hacerlas o evitarlas.
Las Normas Religiosas: Las religiones cualquiera que sea, establecen una serie de
disposiciones para que sus fieles alcancen una meta determinada. Reglas que estiman se
originan de un Ser Superior; consideran además de la conducta de los hombres con sus
semejantes, laconducta de éstos para con Dios.
Las normas de Trato Social: Estas responden también a la denominación de usos sociales,
reglas de trato externo o la de los convencionalismos sociales. Estas reglas pueden
presentarse en forma consuetudinaria, como mandatos de la colectividad, como
comportamientos necesarios en algunos grupos. Son ciertas prácticas admitidas en la
sociedad.
Morales | Jurídicas | Religiosas | Convencionalismos sociales |
UnilateralesQue no hay otra persona para exigirle el cumplimiento de su obligación. Concede
derechos pero no obligaciones. | BilateralesDeberes correlativos de facultades. Hay otra
persona para reclamarle su obligación | | Unilaterales |
Imperativas | Imperativas-atributivas | | |
InterioridadQue han de cumplirse por el individuo únicamente con el propósito de acatar dichas
normas. | ExternasPorque sancionan las conductas externas de los individuos. | Interioridad y
4. ExternasPorque auxilian al individuo para acercarse a Dios | exterioridad |
Incoerciblessu cumplimiento ha de entenderse en forma espontánea. | CoerciblesSe entiende
que la posibilidad de la norma sea cumplida en forma no espontánea e incluso en contra de la
voluntad del obligado | Incoercible | Incoercibles |
AutonomíaQuiere decir autolegislación reconocimiento espontáneo de un imperativo creado por
la propia conciencia | HeteronimiaEs sujeción a un querer ajeno, renuncia a la facultad de
autodeterminación | | Heterónomas |
EL IUSNATURALISMO
Es aquella corriente que admite la distinción entre derecho natural y derecho positivo ysostiene
la supremacía del primero sobre el segundo.
Es la teoría de la superioridad del derecho natural sobre el derecho positivo.
EL POSITIVISMO JURÍDICO
Doctrina que reconoce como única manifestación del derecho, al conjunto de las normas que
integran el sistema jurídico estatal, es decir, de aquel complejo de normas cuyo cumplimiento
puede ser exigido por medio de la actividad de los órganos establecidos al efecto, en el caso
de que no sean cumplidas de manera voluntaria.
De acuerdo con esta posición filosófico-jurídica, no existe más derecho que el derecho del
Estado.
EL REALISMO JURÍDICO
Más que una escuela, el realismo jurídico es una multiplicidad de orientaciones método-lógicas
que comprende a la concepción inglesa, la fenomenología, la de la escuela de Hupsala, la
jurisprudencia de los sentidos y las restantes concepciones anticonceptualistas y
antiformalistas.
LA NORMA JURÍDICA
CONCEPTO DE LA NORMA JURÍDICA
Conjunto de preceptos que constituyen el objeto de estudio y consideración de la ciencia
jurídica y que quedan sistematizados dentro de la proposición o regla de derecho.
Todas las sociedades se rigen por conjuntos de leyes, éstas reciben el nombre genérico de
normas, debido a ello se dice que la sociedad en que vivimos tiene una vida normativa.
En derecho la palabra norma suele usarse en 2 sentidos diferentes, uno en sentido amplio, lo
que se conoce como latu sensu que debe entenderse como toda norma de comportamiento
obligatoria o no; y en un sentido estricto o estrictu sensu que es aquella que impone
derechos,obligaciones y deberes correlativos.
Las normas también se entienden como:
- lmperativos hipotéticos, los cuales se encuentran generalmente en todas las artes y
constituyen las reglas técnicas. Si estas no se incluyen fracasaran en el sentido del derecho,
pero no son obligatorias.
Las reglas técnicas son reglas prácticas cuyo cumplimiento es potestativo o voluntario, y que
5. prescriben determinados medios con vista en la realización de ciertos fines. Los preceptos de
orden técnico no imponen deberes, simplemente muestran los medios que son necesarios para
poner en practica el logro de determinado fin.
- Imperativos categóricos, son un mandato que no admite condición, es una regla que hay que
observar se quiera o no se quiera. Son las normas, las cuales son reglas de carácter obligatorio
que imponen deberes o conceden derechos.
Las normas consignan un deber condicionado, cuando la existencia de este deber se
desprende de ciertos supuestos.
LA ESTRUCTURA DE LAS NORMAS
Las normas jurídicas encierran siempre una o varias hipótesis o supuestos, de cuya realización
depende el nacimiento de las obligaciones y de los derechos que las propias normas imponen
u otorgan. Por cuya razón se ha dicho que las reglas que integran el derecho positivo son
imperativos hipotéticos.
Al realizarse una norma, implica que encierra una hipótesis y supone el hecho que produce
consecuencias jurídicas. Entre el supuesto y su realización se establece un nexo, que algunos
autores señalan como causa y efecto.
Al realizarse la hipótesis establecida en la norma se producenlas consecuencias contenidas en
la parte dispositiva de la misma, es decir nacen las obligaciones o los derechos que la norma
impone u otorga, estableciendo relaciones jurídicas de los particulares entre si, de los
particulares con el estado, o entre los órganos estatales. Por lo que estas consecuencias serán
tanto de derecho público como de derecho privado.
La Clasificación de la Norma |
1 ra.Por el sistema al que pertenecen | -Nacionales: las que pertenecen al ordenamiento
jurídico de un Estado determinado.-Extranjeras: las que pertenecen al ordenamiento jurídico de
un país distinto.-Derecho uniforme: son aquellas que varios países mediante un tratado
convienen en observar para la regulación de determinada situación jurídica. |
2 da.De acuerdo a su fuente | -Derecho escrito: son aquellas que han sido formuladas por
órganos especiales en cada estado y época. -Derecho no escrito o consuetudinario: son
aquellas que provienen de la repetición reiterada de cierta manera de obrar. -Derecho
jurisprudencial: las que provienen de las actividades de los tribunales. |
3 ra.Por el ámbito espacial de validez | -Generales: son aquellas que tienen aplicación en todo
el territorio del Estado.- Locales: son las que solo tienen aplicación en una parte del territorio. |
4 ta.Por el ámbito temporal de validez | -Vigencia determinada: son aquellas cuya vigencia se
encuentra establecida de antemano.-Vigencia indeterminada: son aquellas que no tienen
determinado el término durante el cual estarán en vigor. |
5 ta. Por el ámbito material de validez | -Público: son lasdel derecho constitucional,
administrativo, penal, procesal, internacional, agrario y laboral. -Privado: son las del derecho
mercantil y civil. |
6 ta.Por el ámbito personal de validez | -Generales o abstractas: son aquellas que obligan a un
número indefinido de personas.-Individualizadas: son las que obligan a uno o varios sujetos
individualmente determinados, así mismo son “privadas, cuando derivan de la voluntad de los
particulares” y “publicas, cuando resultan de la actividad de las autoridades”. |
7 ma.Por la jerarquía | -Coordinación: son aquellas que dentro de un orden jerárquico tienen la
misma categoría.-Subordinación: son aquellas que se encuentran entre si en un orden
jerárquico diferente. |
6. 8 va.Por su sanción | -Leges perfectae: son aquellas cuya sanción consiste en la inexistencia o
nulidad de los actos que la vulneran.-Leges plus quam perfectae: son aquellas que ante la
posibilidad de reponer las cosas al estado que antes guardaban, se sancionan con un castigo y
una pena pecuniaria.-Leges minus quam perfectae: son aquellas cuya violación no impide que
el acto violatorio produzca efectos jurídicos, pero hacen al sujeto acreedor al castigo.-Leges
imperfectae: son aquellas que carecen de sanción. |
9 na.Por su cualidad | -Preceptivas: también llamadas “positivas” ordenan una determinada
acción.-Prohibitivas: también llamadas “negativas” imponen una omisión. |
10 ma.Por sus relaciones de complementación | -Primarias: cuando tienen por si misma un
sentido pleno.-Secundarias: cuando solo tienen un sentido si se les relaciona con una
normaprimaria.Las normas secundarias se subdividen en:a) Iniciación, que señalan su
inicio.Duración, que señalan su vigencia.Extinción de la vigencia, que señala su término.b)
Declarativas o explicativas, que dan mas amplitud al concepto.c) Permisivas, que permiten o
establecen excepciones a los principios que consagran otras normas.d) Interpretativas, esta
interpretación puede ser hecha por los legisladores a través de otra norma o ley.e)
Sancionadoras, que se aplican el momento que los deberes impuestos no son cumplidos. |
11 va.Por su relación con la voluntad de los particulares | -Taxativas: son las que obligan en
todo caso a los particulares en contar de su voluntad. -Dispositivas: son las que cuando obligan
en un caso concreto pueden dejarse de aplicar por la voluntad de las partes.Las dispositivas se
subdividen en:a) Interpretativas, cuando sirven para interpretar la voluntad de las personas que
han intervenido en un negocio jurídico.b) Supletativas, cuando se aplican en ausencia de una
regulación especial establecida por los contratantes. |
La imperatividad de la norma: La característica de la norma es que impone un orden y que se
puede sancionar. |
Otra categorización de la norma:
· Normas jurídicas.- Establecidas para regir y coordinar la conducta social del individuo. Son de
carácter heterónomo, bilateral, externo y coercible.
· Normas morales.- Consisten en la realización de los mejores sentimientos y costumbres del
grupo social. Son aquellas de carácter autónomo, unilateral, interno e incoercible.
· Normas religiosas.- Preceptos dictadospor dios y las iglesias. Son de carácter heterónomo,
unilateral, interno e incoercible.
· Normas técnicas.- Previenen la forma más adecuada para hacer bien una cosa.
· Normas de etiqueta y sociales.- Son impuestas por el decoro para no hacer el ridículo: risa o
burla. Son de carácter heterónomo, unilateral o bilateral, externo e incoercible.
Los predicados de las normas jurídicas
a) Validez Espacial.- Es la porción de espacio en que un precepto es aplicable.
b) Validez Material.- Está constituido por la materia que regula.
c) Validez Personal.- Está constituido por los sujetos a quienes obliga.
Norma y proposición jurídica (lenguaje prescriptivo y lenguaje descriptivo)
Lenguaje Prescriptivo
7. Las órdenes van dirigidas a influir en la conducta de otra persona, el hecho de que logren o no
su propósito no les quita tal carácter (por ejemplo cuando una norma ordena que el deudor
deba pagar intereses moratorios).
Es el enunciado que expresa un mandato o una orden. Toma siempre una forma del tipo “debe
hacerse algo”. En realidad, un imperativo es una forma especial de enunciado prescriptivo, que
indica la necesidad de hacer algo o de llevar a cabo determinada acción.
Lenguaje Descriptivo
Es el enunciado que en los ordenamientos jurídicos, señala por medio de significaciones y
referencias el como hacer. En el lenguaje descriptivo refiere los procedimientos de la norma
para llevarla a cabo.
EL ORDENAMIENTO JURÍDICO
Características de los órdenes jurídicos
Para analizar la aplicación del derecho y los problemas que leacompañan, resulta esclarecedor
hacerlo a través del enfoque del Derecho en tanto ordenamiento jurídico, esto es, como una
clase de sistema normativo. Los beneficios que ello reporta son varios.
1° Nos muestra que el proceso de aplicación se halla articulado en un todo, el propio
ordenamiento jurídico, lo cual impone diversas exigencias lógicas y jurídicas.
2° Nos ayuda a comprender que la aplicación del Derecho no se produce en el mundo como un
fenómeno aislado y atemporal, en virtud de que los ordenamientos jurídicos conviven con otros
sistemas jurídicos que le son contemporáneos, lo cual genera relaciones e influencias mutuas
insoslayables que deben analizarse.
3° Que al analizar los caracteres y defectos de los ordenamientos jurídicos, se podrá entender
mejor las dificultades del juez o autoridad administrativa al aplicar el derecho.
Pertenencia e individualización de los órdenes jurídicos
El carácter abierto del ordenamiento jurídico es relevante en la medida que éste no se
encuentra ni solo ni aislado.
La vida y el desenvolvimiento del ordenamiento jurídico como sistema se da en un espacio y un
tiempo histórico determinados, lo cual significa que en otros espacios o en el mismo y
contemporáneamente, existen otros ordenamientos con los cuales, necesariamente, convive.
Tal convivencia es relevante tanto en lo que toca a la creación del Derecho, según se analizó,
como en su aplicación.
Validez y existencia del derecho
Los sistemas jurídicos determinan la validez de sus normas jurídicas por un proceso de
formulación-incorporación, a esteviene a sumarse la exigencia de compatibilidad. De tal suerte,
que si por error del legislador al sistema llegaran a incorporase normas incompatibles, éstas
deberán ser eliminadas por el juez para hacer posible una correcta aplicación del derecho.
Coherencia y plenitud de los órdenes jurídicos
8. El que un ordenamiento jurídico satisfaga las características de unidad y coherencia es,
sumamente importante para la aplicación del derecho. Sin embargo, quizá la característica de
la plenitud del ordenamiento jurídico sea más importante aún, por su mayor vinculación con la
labor jurisdiccional. Ésta predica que los sistemas jurídicos cuentan siempre con una norma
para resolver cualquier problema.
LAS FUNCIONES DEL DERECHO
Para la aplicación del derecho resulta de fundamental importancia que el ordenamiento jurídico
cumpla con la regla de la coherencia que se deriva del principio de compatibilidad del orden
jurídico, no por el hecho de que las normas contradictorias no sean válidas, sino porque un
sistema jurídico incoherente dificulta el establecimiento del orden y la seguridad que, se
supone, son valores que el derecho debe aportar.
FUENTES DEL DERECHO
CONCEPTO
Lugar de donde nace o emana la ley.
Son los elementos constitutivos que son necesarios para la creación del derecho.
Pereznieto señala que fuente se debe considerar de donde nace el derecho,
Villoro señala que aplicada al Derecho, la palabra "fuentes" se usa en sentido metafórico;
sugiere que hay que investigar los orígenes mismos de donde nace el Derecho, así como hay
queremontar la corriente de un río hasta llegar a las fuentes de donde brotan sus aguas.
Las fuentes del derecho son las fuentes formales, históricas y reales.
Maynez señala tres acepciones de fuentes, fuentes formales, reales e históricas.
Fuente formal entendemos los procesos de creación de las normas jurídicas.
Fuentes reales a los factores y elementos que determinan el contenido de tales normas
Fuentes históricas se aplica a los documentos (inscripciones, papi ros, libros, etc) que encierran
el texto de una ley o conjunto de leyes.
En relación a las fuentes formales la idea de proceso implica la de una sucesión de momentos.
Cada fuente formal está constituida por diversas etapas que suceden en cierto orden.
En forma generalizada las fuentes formales son la legislación, la costumbre y la jurisprudencia.
Señala la relación de las fuentes reales con las formales y dice que las formales representan el
cauce o canal por donde corren y se manifiestan las segundas.
LAS FUENTES EN EL ORDENAMIENTO MEXICANO
Son tres tipos de fuentes del derecho: formales, reales e históricas.
a) Formales.- Son todos aquellos procesos o actos a través de los cuales se identifica a las
normas jurídicas dotándolas de juridicidad (validez).
9. b) Reales o materiales.- Son todos aquellos contenidos normativos que constituyen la materia
que se incorpora a las normas jurídicas, como lo son: valores o principios morales, principios
sociales, costumbre, criterios, etc.
c) Históricas.- Son aquellos documentos o textos de Derecho Positivo no vigente que
fungecomo inspiración o antecedente de la formalización del derecho.
En las fuentes formales encontramos fuentes directas o indirectas:
Fuentes directas:
- Legislación.- En los sistemas jurídicos de derecho escrito: Es la norma jurídica que, con
carácter general y obligatorio resulta de un proceso específico de creación por parte del órgano
o autoridad facultada al efecto. Encontramos el Proceso Legislativo: Iniciativa, discusión
aprobación, sanción, publicación e iniciación de la vigencia.
- Costumbre.- Es la repetición de acciones al interior de una sociedad, que dada su reiteración,
aceptación y permanencia van adquiriendo fuerza normativa, como obligación.
- Tratados internacionales.- Es un acto jurídico que genera normas asumidas voluntariamente
por los estados o los organismos internacionales que los llevan a cabo. Los sujetos de los son
Estados y las organizaciones internacionales, son personas jurídicas colectivas actúan a través
de personas físicas que las represente, estos acuerdos son bilaterales y multilaterales;
dependiendo el número que lo contraten.
Fuentes indirectas:
- Jurisprudencia.- Es una institución jurídica que establece los criterios de interpretación o
integración de las disposiciones legales que realizan los Tribunales judiciales o administrativos
facultados por la ley, mediante la reiteración o solución de contradicción de tesis, y que son de
observancia obligatoria para los órganos jerárquicamente inferiores al que pronunció la tesis
jurisprudencial.
- Principios generales del derecho.- Es el conjunto de criteriosorientadores insertos expresa o
tácitamente en todo sistema jurídico, cuyo objeto es dirigir e inspirar al legislador y al juzgador y
suplir las deficiencias o ausencias de la Ley u otras fuentes formales. Estos principios son:
igualdad, libertad y justicia.
- Doctrina.-Son los estudios, análisis y crítica que los juristas realizan con carácter científico no
sólo de los sistemas de Derecho Positivo, sino del Derecho en General.
ALGUNOS CONCEPTOS JURÍDICOS FUNDAMENTALES
El concepto de sanción
Es pena o castigo que con carácter coercitivo establece un sistema jurídico, para el supuesto
de que incumplió con lo dispuesto en una norma.
- La sanción impuesta por el Derecho es coactiva.
- La coacción es un elemento de la sanción, pero no es la sanción misma.
El concepto de acto jurídico
Es aquel hecho jurídico que tiene su origen en la voluntad humana, es decir es una
manifestación de la voluntad que se hace con la intención de producir consecuencias de
derecho, las cuales son reconocidas por el ordenamiento jurídico.
10. Elementos esenciales del acto jurídico son:
- Manifestación de la voluntad (expresa o tácita).
- Un objeto física y jurídicamente que reconozca los efectos deseados.
El concepto de responsabilidad
Se da en el ámbito nacional e internacional; es la obligación de reparar y satisfacer por sí o por
otro a consecuencia de un delito, de una culpa o de otra causa legal.
También se relaciona con el ámbito moral.
El concepto de deber jurídico
Es abstenerse del acto antijurídico, es decir las normas jurídicas contienenprohibiciones
autorizaciones y permisos de que los seres humanos quieren ser efectivamente sujetos para
dar relevancia jurídica a sus actos.
El concepto de derecho subjetivo
Es la facultad que dimana de la norma objetiva, es decir, es el derecho del sujeto, puede
considerarse como un privilegio, potestad e inmunidad. Ejemplo: El Derecho Subjetivo de
propiedad.
Capacidad jurídica y competencia
Capacidad jurídica.- Se adquiere por el nacimiento y se pierde con la muerte. Cuando el
derecho otorga personalidad jurídica automáticamente reconoce la capacidad jurídica, es la
aptitud para ser sujeto de derechos y obligaciones.
Tenemos dos tipos de capacidades:
1) Capacidad de goce.- Es la aptitud de la persona jurídica para adquirir un derecho o una
obligación.
2) Capacidad de ejercicio.- Aptitud de la persona jurídica para ejercer y cumplir por sí mismo
sus derechos públicos.
Competencia Jurídica.- Es el ámbito, esfera o campo, dentro del cual un órgano de autoridad
puede desempeñar válidamente sus atribuciones y funciones.
Es el poder o facultad otorgada a un órgano jurisdiccional.
El concepto de persona jurídica
Es un sujeto colectivo de derechos y obligaciones, es una figura creada por el derecho.
Ser o entidad capaz de derechos y obligaciones aunque no tenga existencia individual, física,
como las asociaciones, corporaciones, sociedades y fundaciones.
Bibliografía Sugerida
ÁLVAREZ Ledezma, Mario I. (1995), Introducción al derecho. México, McGraw-Hill.
BOBBIO, Norberto (1999), Teoría general del derecho. Madrid, Themis.
GARCÍA Máynez,Eduardo (1999), Introducción al estudio del derecho. México, Porrúa.
MORENO Navarro, Gloria (2000), Teoría del derecho. México, McGraw-Hill.
RECASENS Siches, Luis (2000), Introducción al estudio del derecho. México, Porrúa.
VILLORO Toranzo, Miguel (2001), Teoría general del derecho. México, Porrúa.
11. II.FILOSOFÍA DEL DERECHO
A) OBJETIVOS DE APRENDIZAJE
*Explicar los conceptos y problemas de la filosofía del dercho, así como las diferentes teorías
ético-jurídicas contemporáneas.
FILOSOFÍA DEL DERECHO
Temas
EL DERECHO COMO CIENCIA
La ciencia jurídica o ciencia del derecho
1) Es la disciplina que estudia las dimensiones jurídicas con un método apropiado (fenómenos
jurídicos).
2) Sistematiza, interpreta e interroga las dimensiones fácticas(los hechos), conductas reales,
normativa, (las reglas) y valorativa (directrices y fines como la justicia). Para su aplicación en la
realidad concreta.
3) Utiliza, como cualquier otra ciencia, definiciones, clasificaciones y sistemas, que son
precisamente instrumentos lógicos para la construcción científica.
4) Es metódica, por que tiene que seguir un método para prever, investigar, adquirir,
sistematizar y transmitir los conocimientos jurídicos.
Concepto y características de la ciencia
Es un conjunto de conocimientos racionales, metódicos y sistematizados, ciertos,
comprobables corregibles, contextuales, sobre un determinado campo de la realidad y desde
un determinado aspecto.
- Su objeto material es el campo de la realidad objetiva.
- Su objeto formal es el aspecto relativo u óptico desde elcual se estudia la realidad. Es el
punto de vista, el enfoque.
- Es útil para los conocimientos que aporta por informarnos de los diferentes aspectos del
mundo.
- Está sujeta a límites no sólo desarrollo sino también de carácter metodológico.
Características de la ciencia:
Racional.- Utiliza la razón para poder captar la realidad.
Cierta o comprobable.- sus aportaciones son provisionales, nuevos datos que contradiga los
conocimientos existentes imponen la rectificación.
Método.- Se adquiere mediante procesos lógicos adecuados.
Prueba.- Todo hay que verificarlo y demostrarlo.
Sistema.- Quiere decir que los conocimientos deben estar relacionados y ordenados.
12. Contextual.- Significa que según cada disciplina, así será su terminología.
LOS MODELOS MÁS IMPORTANTES DE CIENCIA JURÍDICA
Modelo.- Es una muestra, un ejemplo, una abstracción, que se realiza de la realidad que se
investiga, sirve para facilitar su examen. Es una representación de la realidad para auxiliarnos
hacia un conocimiento más seguro y preciso.
Actualmente el modelo más importante de la ciencia jurídica es la concepción tridimensional del
Derecho que enfoca a este como hecho, como norma y como valor.
Como hecho: realidad jurídica se percibe viendo las conductas de los seres humanos.
Como norma: aquí el enfoque son las reglas de comportamiento necesarias para lograr la
justicia, la seguridad jurídica a, la equidad, el bien común, etc.
Como valor: quiere decir que el Derecho debe de estar sujeto a valores y fines como la justicia,
si no los ordenamientosjurídicos no se justifican.
LÓGICA Y ARGUMENTACIÓN JURÍDICA
Concepto de lógica
Se refiere a lo que es congruente ordenando, bien estructurado. La lógica es la parte de la
filosofía que trata de saber como desarrollar las ideas correctamente. Tiene dos niveles:
a.) La lógica natural.- consiste en pensar con orden, ilación, coherencia.
b.) La lógica científica. - que es una teoría y una técnica para perfeccionar la lógica natural.
Raúl Gutiérrez Sáenz define la lógica: como la ciencia del pensamiento y de la razón correcta.
La lógica jurídica: tiene por objeto dirigir el razonamiento expresándose correctamente en el
campo del Derecho.
Lógica y argumentación jurídica
La Lógica Jurídica: esta constituida por la lógica del Derecho, donde las normas deben de tener
una estructura y ordenamiento; también esta constituida por la lógica de los juristas, las cuales
deben actuar con base a reflexiones, razonamientos, argumentaciones y prudencia.
La argumentación jurídica: abarca más que la lógica jurídica por que los aspectos del Derecho
son estudiados desde una perspectiva no solo formal, sino también psicológica, sicológica,
política, filosófica, etc.
Lenguaje, definición, deducción e inducción
Lenguaje: En el aspecto jurídico, es la expresión del juicio. El juicio es una conexión coherente
de conceptos.
Definición: Definir es señalar los límites de una cosa. La definición es la explicación clara y
precisa de un concepto.
13. - Proporciona el significado y las características de un objeto.
- Se expresa mediante un juicio donde hay unsujeto y un predicado.
- Explica el sentido o significado de una expresión.
- Elimina ambigüedades vaguedades.
- Ayuda a comprender una idea distinguiéndola de las demás.
- Señala las notas esenciales del concepto.
Deducción: Es el procedimiento que parte de lo general a lo particular para obtener
consecuencias lógicas.
Inducción: Es partir de lo peculiar a lo general de los hechos a las conclusiones universales.
Reglas de uso de la lógica para componer argumentos
El argumento es la expresión del raciocino. Se dirige siempre a otro u otros con el fin de
convencer, o al menos para reflexionar.
Se utiliza en la teoría, en él dialogo en la discusión, en el debate.
Reglas de la lógica para componer argumentos
* La deducción.
* La inducción.
* El análisis.
* La síntesis.
* La dialéctica.
* La mayéutica: conocer a partir de interrogantes.
Instrumentos para componer argumentos
* La definición.
* La división: separa las partes de un todo.
* El sistema: hacer que un conjunto este ordenado con sus componentes
* Coherentes y solidarios entre sí.
* El argumento es la expresión del raciocino.
* Se dirige siempre a otro u otros con el fin de convencer o al menos para reflexionar.
* Se utiliza en la teoría, en él dialogo en la discusión, en el debate.
Contextos de argumentación jurídica y la decisión judicial
Contexto de descubrimiento: Descubrir, enunciar, mostrar el punto de Interés.
Contexto de justificación: Es validar y confrontar los conceptos y argumentos a fin de mostrar
suvalidez.
La argumentación jurídica y la decisión jurídica: La decisión de Tribunal o del Juez puede
obedecer a móviles sicológicos, realidad social, circunstancias ideológicas, creencias
religiosas, etc. Todo es una razón explicativa.
El Juez o el Tribunal pueden decidir con base al artículo 15 de la Constitución. Aquí ya se trata
de una razón justificatoria, fundándose en determinado artículo
Las principales teorías de la argumentación
14. Proceder únicamente con la deducción esto no da cuenta de todos los aspectos necesarios en
la argumentación jurídica.
Hacia 1950 aparecen las teorías de la argumentación jurídica que se dividen en dos grupos:
1) VIEHWEG, PERELNMA Y TOUMIN precursores de la actual argumentación jurídica.
2)) MACCORMICK Y ALEXY, con la teoría estándar.
El primer grupo es llamado el de la “información integrada”:
- Para tomar una decisión primero hay que aportar pruebas.
- Se evalúan las pruebas.
- Se da un peso a cada prueba.
- Se emite un juicio.
- Hay que tomar en cuenta los prejuicios
La teoría estándar toma en cuanto tanto una situación descriptiva (las circunstancias), como
perspectiva (las normas).
Ambas corrientes actualmente son criticadas de deficientes, por que una de ellas se limita a
solo respetar la Ley. Por lo cual la argumentación además de la Ley hay que tomar en cuenta
otras perspectivas por que actualmente en el mundo es muy complejo y se requiere que no
cuente solo lo respectivo sino también lo descriptivo incluir lo de iure y lo de facto. Iure (el
derecho) del factor (los hechos).
Análisis yaplicaciones de los tipos de argumentos
1) Identificar el problema.- Su relación, su interpretación, las pruebas, la calificación de las
pruebas.
2) ¿Hay suficiencia de información o insuficiencia?
3) Construir la o las hipótesis de solución.- Construir nuevas premisas para nuevos informes o
propuestas, reformular argumentos.
4) Justificar la hipótesis.- Con argumentos suficientes a favor. En un proceso complejo de
argumentación: corrigiendo, discutiendo por una solución correcta, a abordando aspectos como
la equidad, la razonabilidad y la discreción
5) No solo a la luz de la forma, sino también lo político y lo moral.
RELACIÓN ENTRE DERECHO Y MORAL
Análisis de algunas controversias contemporáneas
Las relaciones entre Derecho y Moral implican una serie de problemas.
Los iusnaturalistas o partidarios del Derecho Natural sostienen la preeminencia de un orden
ideal, intemporal y objetivamente obligatorio como condición de validez v del Derecho positivo,
dudan de la juricidad de aquellas normas que sean portadoras de mandatos inmorales o
injustos. Por el contrario el iuspositivismo no admite la distinción entre Derecho Natural y
Derecho positivo, afirma que sólo existe este último.
El Derecho Natural surge de la necesidad de producir un contrapeso a la idea de un derecho
Positivo inmoral o injusto. Sus orígenes se hallan en la idea griega de “Phycis” (naturaleza),
que significa la concepción de un orden estable y permanente al cual lo contingente y pasajero,
como el poder político y el Derecho positivo, por ejemplo, deben ceñirse. En suma, elDerecho
Natural es una doctrina que pretende establecer principios ideales de justicia como parámetro
15. permanente, fuente de inspiración y guía del Derecho Positivo.
El iusnaturalismo ha sido producto de una larga evolución histórica que pasa de la idea de un
derecho derivado de la divinidad, a la de uno deducido de la naturaleza humana y cuyos
postulados pueden aprehenderse por métodos racionales.
La tesis de la vinculación y de la separación
La vinculación del derecho con la moral: las dos son normas de conducta, la moral es un
sistema de normas unilaterales, porque es el individuo quién decide hacer o no hacer tal o cual
norma; y de hacerlo es espontáneo, no puede compelerse al obligado a que cumpla el precepto
ético por la fuerza; mientras que el derecho es bilateral porque se encuentra frente al Estado
con su acción coactiva de hacer cumplir la norma, el derecho es obligatorio y coercible, impone
deberes y concede derechos, es decir que frente a las personas que se encuentran
jurídicamente obligada, existe otra con el derecho correlativo de exigirle el cumplimiento de la
obligación.
Paternalismo y perfeccionismo jurídico
El paternalismo, obedece a que el ordenamiento jurídico ha sido acogido por disposición
expresa de las leyes por el Estado, con la finalidad de que exista un órgano u órganos que se
encarguen de proteger el bien común de una sociedad.
El perfeccionismo, se refiere a que el orden jurídico, cada vez se está actualizando y
modificando, a través de las legislaciones con la finalidad de llegar al bienestar de toda la
sociedad.VALORES JURÍDICOS Y TEORÍA DE LA JUSTICIA
El tema de la justicia como el valor o exigencia ético-jurídica por excelencia implica el
cuestionamiento o análisis ético del Derecho y nos introduce a su tercera dimensión, la
axiología. Por ello, la justicia o injusticia de un ordenamiento jurídico o de una norma jurídica no
nos da cuenta de su eficacia sino de su validez o fuerza obligatoria.
El derecho posee un doble estándar valorativo. Esto significa que, además del valor que tiene
la sola presencia del derecho en sociedad al ordenar las conductas sociales y propiciar
seguridad e igualdad jurídicas, el Derecho es portador y garantizador de otros valores
superiores en función de los cuales, precisamente, ordena, asegura e iguala.
Justicia y libertad
Del orden jurídico se deriva la justicia, al aplicar éste por igual para todos los individuos y la
libertad está implícita en la norma ya que de respetar a ésta voluntariamente, tiene la libertad
de aplicarla o no, pero de no hacerlo estaría el individuo frente al Estado, para que éste, en su
facultad de coaccionar cuando la norma jurídica ha sido vulnerada con justicia.
Justicia y seguridad
El orden jurídico propicia seguridad, porque otorga certidumbre a los destinatarios de la norma,
dado que estos conocen previamente cuáles serán las consecuencias jurídicas de un probable
hacer u omitir. En la medida en que un sistema jurídico sea más coherente, preciso y pleno
otorgará mayor seguridad jurídica.
La existencia en los ordenamientos jurídicos de normas contradictorias o antinómicas (de una
norma queprohíbe y otra que autoriza la misma conducta), de normas imprecisas (de normas
ambiguas u oscuras) y de lagunas (falta de una norma jurídica que regule un hecho) daña la
seguridad que los sistemas de Derecho en principio deben propiciar.
16. La seguridad generada por el orden jurídico establece normativamente los límites específicos a
los que ha de sujetarse la conducta social, con ello se está determinando, a su vez, un ámbito
de libertad. La libertad propiciada por el Derecho implica el reconocimiento expreso y la
protección de ciertas facultades de hacer, (casarse, contratar, comprar, vender) y la prohibición
de otras (interferir la propiedad de otro, matar, robar). Pero además, la regulación jurídica tiene
una jurisdicción material definida y se abstiene de intervenir en ámbitos de la vida de las
personas en las que, por lo regular, los sistemas jurídicos carecen de competencia (hábitos
sexuales, el perfeccionamiento moral de cada uno, el credo religioso a seguir, etc).
Justicia e igualdad
La igualdad tiene una función instrumental. Supónganse que un ordenamiento jurídico contiene
las siguientes dos normas antinómicas contemporáneas de idéntica jerarquía:
a) Todas las personas de raza negra deberán obtener un salvoconducto para transitar por las
áreas residenciales de la ciudad; b) Ninguna persona deberá obtener salvoconducto o permiso
alguno para transitar por las áreas residenciales de la ciudad. ¿Cuál de las dos normas resulta
igualitaria?
Desde el punto de vista formal, ambas normas tienen la misma validez pues otorgan el mismo
tratamiento alas personas ubicadas en su hipótesis normativa. Sin embargo, su carácter
general y su validez formal de nada sirven para determinar cuál ha de subsistir o preferirse,
pues las normas son lógicamente contradictorias al autorizar y prohibir lo mismo.
PRINCIPALES DEBATES Y PROBLEMAS ACTUALES EN LA FILOSOFÍA JURÍDICA
La obligación de obedecer al derecho, objeción de conciencia y desobediencia civil
El Derecho es coercible porque existe la posibilidad de de obligar al cumplimiento de la
obligación de manera no espontánea, aún en contra de la voluntad de quién la ha violado. La
objeción de la conciencia la marca la moral que tiene normas unilaterales que no son
coercibles en su cumplimiento.
Derechos sociales y multiculturalismo
Los derechos sociales son aquellas normas de conducta, ante estas normas el hombre es libre
interiormente, está investido de ser él mismo la causa primera de sus acciones, todas las
normas de carácter social se han ido dando a través de los tiempos, con los usos u costumbres
que los hombres han adoptado y a éste desarrollo le denominamos desarrollo cultural, que
también ha servido de base para la creación de las normas jurídicas.
Deontología jurídica: responsabilidad de los profesionales del derecho (abogados, jueces,
notarios)
La deontología respecto al derecho es el enfoque filosófico que indaga cómo debe ser lo
jurídico o cómo debería ser una parte de la deontología jurídica armoniza como debe ser con el
prototipo del licenciado en derecho. Por ejemplo un abogado nunca debe representar intereses
opuestos, no serdefensor de dos partes en pugna. Eso es penado, se sanciona, la misma
comunidad lo condena.
En el mundo de los juzgadores se requieren jueces, secretarios, proyectistas que, debe, entre
otras características, tener deontología judicial: guiarse por principios éticos y valores
axiológicos superiores.
Resulta que aplicar el derecho así nada más, no basta, porque “SUMMA LEX, SUMMA
17. INJURIA”. Por tanto, el juzgador debe tomar en cuenta no sólo la legalidad, pues la justicia
abreva también en otros valores ejes de la VITA COMUNIS, de la vida comunitaria.
Principios de la judicatura:
Autonomía de criterio.- Imparcial, no dejarse manejar de las autoridades responsables rechazar
lo ilícito de los otros poderes y del mismo poder judicial, y abstenerse de recomendaciones.
Benevolencia en el trato.- Es decir, tener bondad en tres frentes:
1.) Los litigantes.- Que estos vean en el juez un ser humano.
2.) Los colegas.- Ser tolerante con ellos.
3.) Los jueces, magistrados, secretarios, proyectistas, oficiales e intendentes. - Deben estar
dispuestos a aprender de todo con todos, cambiar impresiones, analizar sus conceptos, no ser
hiriente, ni despectivo; a diario todos más respeto merecen.
Conducta correcta.- Casi intachable, “persona bien”, actuar probo, con buena voluntad.
Decir derecho, “juris dicere”. Estudiarlo, revisarlo, no ser superficiales, no indolentes, buscar la
justicia, decidir con expeditez, con tesón y trabajo.
Excelencia técnica.- Es un ideal, estudiar la legislación, la jurisprudencia, la costumbre jurídica,
la doctrina de losilustrados y los principios generales del derecho. Hay que usar el sentido
común fundado en el derecho y en lo que está arriba de él, la axiología.
Fidelidad a la justicia.- Esto es, apego a los valores, no a los desvalores; buscar el bien común,
la paz, la verdad, la seguridad jurídica, el orden y la justicia. ULPIANO lo define. “justitia est
contstans et perpetua voluntas ius suum quique tribuiré”: JUSTICIA es la constante y perpetua
voluntad de dar a cada quien lo que merece.
Valores éticos consagrados en los artículos 100, 113, 122 fracción VII y el 134 de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos
Artículo 100:
- Recomienda la independencia técnica de gestión y para emitir las resoluciones.
- Capacidad profesional y administrativa, honestidad y honorabilidad; con reconocimiento en el
ámbito judicial.
- Independencia, imparcialidad; formación y actualización; excelencia, objetividad y
profesionalismo.
Artículo 113:
Legalidad, honradez, lealtad, imparcialidad y eficacia.
Artículo 122:
- En el apartado A fracción IV se aconseja el debido, oportuno y eficaz funcionamiento de los
poderes.
- En la Base Primera fracción V inciso I recomienda: La protección civil; justicia cívica, servicios
de seguridad, prevención y readaptación social, salud y asistencia social, previsión social.
- En la Base IV fracción I exige: Distinción en el ejercicio profesional o en el ramo judicial.
Artículo 134:
Ordena que los recursos económicos del gobierno se administren con eficiencia (es lograr todo
objetivo con el mínimo de recursos posibles),eficacia (es ser productivo y lograr los objetivos) y
honradez.
18. Bibliografía Sugerida
ATIENZA, Manuel (2005), Introducción al Derecho. México, Fontamara.
GARCÍA Máynez, Eduardo (2004), Filosofía del Derecho. México, Porrúa.
RECASÉNS Siches, Luis (2003) Filosofía del Derecho. México, Porrúa.
ROJAS Amandi, Víctor Manuel (2004), Filosofía del Derecho. México, Harla-Oxford.
VÁZQUEZ, Rodolfo (2002), Filosofía del Derecho Contemporánea en México. México,
Fontamara.
III. DERECHO ROMANO
Temas
HISTORIA DEL DERECHO ROMANO
Introducción al estudio del derecho romano
Se liga la fundación de Roma con la destrucción de Troya. Los sucesores descendientes de
Eneas, uno de ellos Numitor fue destronado por su hermano Amulio, posteriormente, una hija
de éste tuvo dos gemelos Rómulo y Remo que destronaron al usurpador y reinstalaron en el
trono a Numitor, que era su abuelo y éste en premio les otorgó el derecho a fundar una ciudad
y fue así como se fundó Roma el 21 de abril del año de 753 antes de Cristo y su primer
gobernante fue Rómulo y de ahí tomó su nombre Roma.
Los sistemas jurídicos contemporáneos
El sistema jurídico, es el orden de comportamiento social que rige la vida social del pueblo y la
aplicación del derecho.
· Sistema neoromanista: Se promulga ley para regir hechos con posterioridad a su expedición.
· Sistema anglosajón: No toma en cuenta el sistema romanista. La norma se acomoda a la
situación (nace conforme a las necesidades).
· Sistema musulmán: Predominan las cuestiones religiosas; es severo y rígido para las
mujeres.
a) ELanglosajón (Inglaterra y USA)
b) El de los países socialistas (U.R.S.S. y Polonia)
c) El romanista (España, Francia y México)
d) El de extradición filosófico religiosa (musulmán, e hinduista).
Importancia y utilidad del estudio de derecho romano
Conjunto de normas jurídicas que rigieron a la sociedad romana en las diversas épocas de su
existencia, desde la fundación de Roma (21 de abril del 753) antes Cristo hasta la muerte del
emperador Justiniano.
Su importancia es trascendental, ya que a través del derecho romano conocemos nuestro
propio derecho y es útil porque independientemente de que el origen de nuestras instituciones
civiles derive del derecho romano, nuestros códigos también surgen de ahí.
En la casi totalidad de América Latina se aplicó por medio de la jurisprudencia Española.
En México la influencia del Derecho Romano se ha hecho sentir claramente en la legislación
19. positiva, especialmente en el Derecho Civil.
Conductos mediante los cuales ha llegado a México el derecho Romano:
a) Derecho Español
b) Derecho Francés
c) La corpus juris civilis
Para los países de ascendencia latina no nos resulta extranjero este derecho, porque somos
Greco Romanos modificados por el sentido étnico y evolución cultural de los tiempos.
Periodización de Roma y su derecho.
Diversos criterios de periodización
El derecho romano tiene diferentes criterios de periodización los cuales son clasificados con
criterios de aspecto geográfico histórico, económico, religiosos y formas de gobierno.
Dos son las clasificaciones de criterios dePeriodización más importantes:
La primera es la que realizan los juristas Beatriz Bernal y José Ledesma que es una
clasificación Histórico – Jurídicos y se dividen en:
a) Etapa del Derecho Romano arcaico.- Desde la fundación de roma hasta la promulgación de
las XII tablas.
b) Etapa del derecho romano preclásico.- Desde las XII tablas hasta el fin de la república.
c) Etapa del derecho romano clásico.- Desde el fin de la República hasta el imperio de
Alejandro Severo.
d) Etapa del derecho romano postclásico.- Hasta Justiniano
e) Etapa del derecho romano Justiniano
La segunda clasificación de periodización es conforme un criterio Histórico Político:
- Monarquía
- República
- Imperio
Orígenes de Roma: fundación y leyenda
El estudio de la fundación de Roma tiene un origen histórico y otro legendario.
Fundación histórica de Roma
¿Cuándo se fundó Roma?: Se funda en la era Neolítica, el 21 de abril del 753 a.c.
¿Antes de que Roma existiera que pobladores habitaban la Península Itálica?: En el norte
estaba poblada por los Ligures y en el sur los suclos, posteriormente fue poblada por pueblos
arios; indoeuropeos, ilirios, venetos y por último los griegos, los latinos, etruscos, umbríos,
sabinos.
¿Cuáles son los 3 grupos de población de donde surgen los romanos?:
1.- Los latinos (romanenses)
2.- Los sabinos (ticienses)
3.- Los etruscos (lúceres)
20. Fundación legendaria de Roma
La leyenda relata que Eneas, hijo del rey Príamo de Troya escapó de la destruida de Troya y
después de diversos viajes llega a la península itálica donde se casacon Lavinia, hija del rey
Lacio. Su hijo Ascario funda la ciudad de Alba longa, Ascario tiene un descendiente Numitor. El
hermano de este de nombre Amulio lo derroca, y mata a sus hijos y manda a su hija Rhea
Silvia a servir como sacerdotisa obligándola a la virginidad perpetua.
El dios Marte se enamora de Rhea Silvia y se filtra un rayo de luz en el templo fecundándola y
el producto de esa unión son los gemelos Rómulo y Remo. Amulio manda que sean arrojados
al rió Tiber pero el sirviente se conduele de ellos y los abandona en una canasta en la orilla del
río.
El dios Marte para ayudar a sus hijos, los entrega a una loba para que los amamante,
posteriormente son educados por un pastor llamado Faustulo y al crecer los gemelos se
distinguen por su fortaleza y porte real, cuando les contaron las historia se lanzaron a derrocar
a Amulio y reponen a Numitor en el trono, decidiendo que en compañía de sus amigos,
fundaron una ciudad la cual se llamaría ROMA.
La monarquía
¿En los comienzos de la época monárquica de Roma quien la formaba?: Estaba formada por
mercaderes comerciantes, pequeños granjeros, agricultores.
¿Conque rey surge el régimen monárquico de Roma?: Con Rómulo el cual se le atribuye la
creación del senado y publicación de leyes como la del matrimonio.
Primeros Reyes de Roma Preetruscos
1° Rey Rómulo
2° Rey Numa Pompilio: Organiza la religión, construye templos.
3° Rey Tulio Hostilio: Se distinguió por sus conquistas
4° Rey Anco Marcio: Extendió la ciudad de Roma
Reyes de Roma Etruscos
1° Rey Tarquino Prisco: Fue un reyguerrero y constructor construyó el sistema de cloacas y
desagüe de la ciudad.
2° Rey Etrusco Servio Tulio: Divide la población en 4 tribus, establece censos con fines
económicos.
3° Rey Tarquino el Soberbio: Déspota y opresor del pueblo, enemigo del senado. En esta
época roma se caracteriza por estar organizada en forma monárquica y la sociedad dividida en
dos clases patricios y plebeyos, la jurisprudencia está en manos de los pontífices, el derecho
público se vincula con el privado, la fuente del derecho es la costumbre.
¿Cómo se repartía el régimen político u organización política de roma?: Entre el Rey, Senado y
los comicios.
¿Quién era el rey?: Era el Jefe único y vitalicio de la comunidad.
¿Quién integra el Senado?: Se integra por un grupo de ancianos (Padres) eran los de mayor
criterio experiencia y responsabilidad.
¿Qué eran los Comicios?: Asambleas en las que se el pueblo ejercitaba sus derechos.
21. ¿Cuáles eran las clases sociales?: Eran dos:
1) Las plebeyas.-Eran la clase excluida de los derechos fundamentales
2) Los patricios.-Los hombre privilegiados
La república
En esta época encontramos una organización en forma de magistraturas, fusión de las clases
sociales, nace la primera ley escrita, la ley de los XII Tablas y surge el derecho honorario, se
seculariza el derecho.
La política internacional y la administración del estado estaban en las manos de los senadores.
¿Cómo se caracteriza la historia política de este periodo?: Por el conflicto Patricios -Plebeyos.
La causa de este conflicto es que los Patricios tenían el derechode participar en asignaciones
de territorio conquistado y los Plebeyos no tenían derechos.
¿Cómo se clasificaba la organización de esa época?: Se clasificaba en Senado, Comicios y
Magistraturas.
¿Qué son las Magistraturas?: Era el conjunto de órganos o personas a las que asignaban
funciones publicas que antes ejercían exclusivamente le monarca. Estos cargos eran de
carácter gratuito de elección popular y se llamaban honores.
El imperio
¿De cuantas fases consta esta etapa?: El principado y el Imperio absoluto
El principado, primera fase
¿Cuándo empieza este periodo?: Empieza en el año 27 A. de C. Con Octavio, hijo adoptivo de
Julio Cesar, el cual adopta la imagen de restaurador, pero sucesivamente fue reemplazado por
el Imperio. Un Imperio en donde el Emperador ejercía poderes Públicos los que compartían
teóricamente por lo que esta fase se llama Época de la Diarquía. (Gobierno de dos).
¿Cómo era la Organización territorial?: El principado se divide en dos:
-En Imperiales: Eran ciudades fronterizas administradas por un lugarteniente.
-Senatoriales: Administrada por los Proconsuladores
¿Qué pasa en el primer siglo de Principado?: Surge un florecimiento económico, creando
industria y el comercio y se desarrollan las ciudades en Italia y aparece la escuela Clásica y las
figuras de los cristianos.
¿Qué pasa en el segundo Siglo del Principado?: Se consolida la figura del emperador.
¿Qué pasa en él ultimo siglo del Principado?: Existen crisis sociales y económicas, descens o
de natalidad, desmoramiento cultural, esto propicia elsurgimiento de una nueva fase política
llamada Imperio Absoluto.
¿Cuál era la Organización Política del Imperio el Principado?:
-Magistraturas
-Senado
-Comicios
22. ¿Cuál es la característica del Derecho en el Principado?: El derecho era el deporte favorito
Intelectual de los Romanos, todo hijo de buena familia debía tener conocimientos Jurídicos, el
derecho en esta época deja de ser oral para ser escrito.
El imperio absoluto (autocracia), segunda fase
Los Primeros años
En esta época Roma atravesaba por una aguda crisis económica, social y política, bandas de
forajidos asolaban su territorio, devastando sus campos y ciudades. A la muerte de Alejandro
Severo inicio el gobierno de Diocesano, 50 años más tarde, Roma vive una época de anarquía
total pero a finales del siglo tercero el Emperador Diocesano elegido por las tropas, logra
someter al ejército al poder imperial, reformando administrativa y constitucionalmente el
territorio.
Persuadido de la gran extensión del Imperio, comparte sus funciones gubernamentales
entregando en el año 286 a Maximiliano la parte occidental del Imperio con capital en Milán,
reservándose la parte oriental con capital en Nicomedia. A los dos hijos del emperador se les
otorgo el titulo de Augustos y se les designo un sucesor al que se le dio el titulo de Cesar,
Galerio en el Oriente y Constancio Cloro en el occidente por lo que del gobierno del Imperio
queda en manos de cuatro Jefes (Tetrarquía).
¿Qué trajo como consecuencia la caída del Imperio?: Dio fin la llamada Edad antigua y da
inicio la Edad media.
¿Cuáles son unade las causas de la decadencia Romana?:
-Desapareció la Aristocracia.
-Empobrecimiento de la Agricultura
-No dejo de devaluarse la madera Romana
-Desapareció el Oro
-Influencia Disolvente del Cristianismo
¿Cuáles son las características del Derecho en el Imperio Absoluto?:
- En esta época el derecho entra en decadencia
- El lenguaje clásico decae, él vulgarizándose el latín de la época
- Carencia total de producción jurídica.
- El cristianismo y el socialismo de estado influyeron en el abandono del estudio del derecho.
- La anarquía política se refleja en un desorden jurídico
¿Mencione algunas complicaciones anteriores a Justiniano?:
- Código gregoriano: Elaborado por jurisconsultos Gregorio
- Código Hermogeriano: Elaborado por el jurisconsulto Hermógenes
- Código Teodosiano: Obra de Tedosio II Gobernador de oriente
- Colecciones Mixtas de leyes.
- La obra jurídica de Justiniano. Este emperador nace en Iliria en 482 d.C. estaba casado con
Teodora. Ascendió al trono en 527 y gobernó hasta el 565. Con su muerte se considera
finalizada la historia y evolución del Derecho Romano. Reconstruyó el sistema de Derecho.
¿Cuáles son las obras jurídicas de Justiniano?:
-Código antiguo
-Novelas
-Digesto o pandectas
-Institutos
23. -Código nuevo
Derecho romano en Oriente, después de Justiniano y en Occidente
El derecho romano de la Edad Media en Oriente
¿Cuáles son las obras que destacan en la edad Media?:
-Paráfrasis de Teófilo
-La égloga
-Los basisilicos
-Hexabiblos o promptuarium
El derecho romano de la Edad Media en OccidenteEn esta época a partir del siglo XII y por
obra de la escuela de Bolonia, se activa el estudio del derecho romano en la península Itálica
tal fenómeno se llamó “La segunda vida del derecho romano” El fundador de esta escuela fue
el monje Irnerio.
Al ser reconquistada Italia y al vencer a los bárbaros renace la supremacía del derecho
romano, entrando en vigor la compilación de Justiniano.
El derecho romano en la Edad Moderna: Renacimiento
A inicio del siglo XVI el derecho romano cobra renovados bríos debido al retorno del estado de
los grandes clásicos griegos y romanos.
La corriente renacentista influye en el contexto jurídico por la inevitable atracc ión del estudio
del Derecho romano.
a) El humanismo jurídico: el humanismo en el derecho esta representado principalmente por
los juristas franceses y tienen como finalidad el retorno a las fuentes originales del derecho
romano.
b) Escuela del derecho natural: Sobresalen en esta escuela Juan Oldendorp y Samuel Pfendor.
Es una escuela que se dice partidaria del romanismo aunque algunos casos incompatible con
el.
El derecho romano a fines de la Edad Moderna: siglos XVII y XVIII
En este periodo hay una decadencia del estudio del derecho romano pues se trata de sustituirlo
por ordenamientos jurídicos modernos.
El derecho romano en la Edad Contemporánea
¿Qué evento marca el inicio de la edad contemporánea?: La revolución francesa de 1789. En
este periodo inicia la codificación en el centro de Europa, esto produce como resultado un
nuevo florecimiento del derecho romano.
¿Cuáles son lasescuelas alemanas que dan un impulso al derecho romano?: La escuela
histórica nacida en Alemania y la escuela pandectistica Alemana. Estas dos escuelas
desarrollan conceptos basados en el derecho romano.
¿Cuáles son algunas de las codificaciones de esta época?:
-Código de Prusia
24. -Código de Napoleón
-Código Alemán
-Hábeas juris.
Fuentes del Derecho en Roma
CONCEPTOS GENERALES Y FUENTES
Concepto y clases de fuente
¿Qué entendemos por fuente?: Lugar donde procede o se origina el derecho, el sitio donde
emana.
Fuentes del derecho romano
¿Cómo se clasifican las fuentes?:
- Fuentes formales: La costumbre, ley, jurisprudencia, etc...
- Fuentes reales: son los elementos, factores y acontecimientos sociológicos que determinan el
contenido de la norma.
- Fuentes históricas: documentos, libros, papiros.
En la monarquía
¿Cuál es la principal fuente de derecho en este periodo?: Es la costumbre (llamada fuente
consuetudinaria)
¿Qué es la costumbre según Ulpiano?: Son los usos arraigados por el tiempo con la
conformidad tácita del pueblo. El derecho nació de las necesidades del pueblo romano
consagrado por la costumbre (hechos repetidos en el tiempo)
¿De acuerdo a la teoría Romano – canónica mencione dos elementos de la costumbre?
-Elemento objetivo: Es la repetición constante y prolongada de una determinada conducta.
-Elemento subjetivo: la convicción que tiene un grupo social de que esa conducta es
jurídicamente obligatoria por lo tanto debe aplicarse.
En la república
El derecho durante la república es un tránsito del derechoconsuetudinario al derecho escrito.
¿Cuáles fueron las fuentes del derecho escrito en esta fase?:
Las fuentes formales fueron:
- Las leyes comiciales (eran leyes obligatorias porque emanaba del pueblo)
- Los plebiscitos
- Los senadoconsultos (emitidos por el senado)
- Los edictos realizados por magistrados
- La costumbre
- Constituciones imperiales
En el principado
Constituciones Imperiales: En esta época aparece por primera vez esta fuente del derecho
producto de la voluntad del emperador. Estas eran las resoluciones de tipo legislativo dictadas
por el emperador con carácter obligatorio o fuerza de ley.
¿Cuáles son las 4 clases de constitución imperial?:
25. - Edicto: Disposiciones de carácter emitidos por el emperador
- Decreta: Resoluciones judiciales o sentencias dictados por el príncipe.
- Rescripta: respuestas dadas por el príncipe o consultas
- Mandato: Ordenes giradas por el emperador.
En el imperio absoluto
En esta época el emperador es el que interpreta en su totalidad la norma jurídica e impide la
actividad jurisprudencial.
¿Cuáles son los factores del derecho en esta época?: Las constituciones imperiales: Son las
fuentes del derecho en esta época y se les denomina leges.
CONCEPTOS GENERALES
El jus y el fas
¿Qué significa el término Jus?: El término se utiliza como sinónimo al de nuestra palabra
derecho. Jus = derecho.
¿Cómo utilizaban los romanos este término?: Los romanos utilizaban el término jus para
denominar tanto al derecho objetivo como al derecho subjetivo.
¿Qué debemos entender por Fas?: Por Fasdebemos entender como la norma religiosa, el
derecho divino que regula las relaciones de los seres humanos con los dioses. Fas = Norma
religiosa
La equidad, la justicia y la jurisprudencia
¿Qué entendían los romanos por equidad?: El conjunto de principios superiores de lo que es
justo, atribuidos a un caso concreto al que si se le aplicara el derecho, se ocasionaría una
evidente injusticia.
Equidad proviene del latín aequitas o aequus.
¿Qué entendían los romanos por justicia (justitia)?: La justicia es la constante y perpetúa
voluntad de dar a cada uno su derecho.
¿Qué era la jurisprudencia para los romanos?: Jurisprudencia – juris prudentia, significa
conocimiento del derecho. Era una fuente del derecho dictado por los senadoconsultos o
jurisconsultos.
Los preceptos del derecho
¿Qué significa la palabra precepto?: Significa regla o instrucción que se establece para regular
un arte o facultad.
¿Qué debemos de entender por precepto del derecho?: Aquellas reglas prácticas dictadas para
la convivencia social que, sin llegar a tener el carácter de normas jurídicas, son el fundamento
de todos los deberes jurídicos del hombre tanto en sus relaciones individuales como sociales.
¿De acuerdo al texto de Ulpiano cuales son los preceptos del derecho?
- Vivir honestamente
- No hacer daño a otro
- Dar a cada uno lo suyo
26. Derecho público y derecho privado
¿Cuál es el concepto que proporciona Ulpiano de derecho público y derecho privado?:
-Derecho público: Regula las relaciones políticas y los fines que el estado debe alcanzar, se
refiere a laestructura del derecho romano.
-El Derecho Privado Regulaba las relaciones entre los particulares.
¿De acuerdo a Ulpiano cuales son las partes en que se divide el derecho privado?:
- Derecho natural (Jus naturale): Aquel que la razón natural establece entre los hombres.
- Derecho de gentes (Jus Gentium) Es un derecho observado por todos los pueblos y
establecido por la razón natural entre todos los hombres, porque todas las naciones se sirven
de este derecho.
- Derecho Civil (Jus Civile) El derecho de los ciudadanos que procede de la voluntad del pueblo
y que ha sido establecido especialmente para sus individuos, era el derecho propio de cada
ciudad.
Dualismo entre el derecho civil y el derecho honorario
Esta división fue verdaderamente fundamental en toda la edad clásica pues el derecho civil era
el sistema más antiguo, fundado sobre la costumbre y la interpretación de los juristas. En su
formación el jus civile se contrapone a la lex, sin embargo su concepto poco a poco se amplia
hasta comprender las normas creadas por la lex y por todas las otras fuentes excepto las
emanadas del pretor.
Este dualismo termina en el derecho Justiniano en el cual se fusionan las normas civiles y
pretorianas.
Derecho escrito, derecho no escrito, derecho común y derecho singular
¿Esta división atribuida Ulpiano del derecho que significa?:
-Derecho Escrito: (jus scriptum): Es el formulado y promulgado por una autoridad, el que se
manifiesta en forma escrita. Ejemplo ley, plebiscitos, los senadoconsultos, edictos, etc...
-Derecho no escrito: (jus nonscriptum): Es aquel que esta formado por el uso, por la tradición,
es el derecho que se manifiesta en la conducta de los ciudadanos, es el derecho
consuetudinario.
¿Cuál es derecho común?: También llamado derecho general, comprende reglas y deberes
para todos los ciudadanos sin excepción.
¿Cuál es el Derecho singular?: Establece disposiciones referidas solo a algunos individuos.
Interpretación de la ley
Interpretación significa desentrañar el sentido, alcance y significado de la norma.
¿Como puede ser la interpretación?:
-Interpretación gramatical (o literal)
-Interpretación lógica
Vigencia del derecho objetivo en el tiempo y en el espacio
Toda ley tiene un ámbito de vigencia temporal y espacial esto es que solo es obligatorio por
27. cierto tiempo y en determinada porción de espacio.
La vigencia del derecho objetivo en el tiempo, como vemos en Roma, es el principio de la
irretroactividad, que fue solamente conocido hasta el derecho clásico. Es decir una ley no se
aplica a actos nacidos con anterioridad a la publicación de la norma.
Como señalamos al principio en el derecho objetivo en el espacio, es la aplicación del derecho
en determinada porción de espacio.
Concurso, colisión y algunas reglas en relación con los derechos subjetivos
Hay concurso: Cuando las diferentes personas tienen derechos sobre el mismo objeto.
Existe colisión: Cuando dos derechos subjetivos concurren sobre un mismo objeto, sean
incompatibles entre si y solo uno de ellos pueda ejercitarse.
Reglas más comunes de derecho subjetivo:
1.- Primero en tiempo, primero en derecho
2.- Nadie puede transferir mas derechos de los que tiene
3.- El que puede lo más, puede menos
4.- Nadie está obligado a lo imposible
5.- Los derechos reales preceden a los personales
LAS PERSONAS
Su concepto y clasificación
La palabra persona etimológicamente significa personare que significa: sonar fuerte, resonar.
Persona à per. – sonare à sonar fuerte, resonar
Concepto jurídico de persona: Todo ser susceptible de adquirir derechos y contener
obligaciones.
Concepto de persona en roma: Estaba referido al hombre libre, en virtud de que el esclavo era
considerado como una cosa y a diferencia del derecho actual, no bastaba el nacimiento del ser
humano para ser considerado como persona.
¿Cómo puede ser la clasificación de las personas?:
- Personas físicas: Las que requieren de algún requisito indispensable, como el de presentar
signos que los caractericen como ser humano.
- Personas morales: A estas la ley les reconoce la capacidad de derecho, pero por carecer de
individualidad física requieren de representantes para actuar.
Las personas físicas
¿Cuándo inicia la existencia de las personas físicas?: Se inicia con el nacimiento.
¿Cuáles eran algunas de las condiciones que requería el recién nacido para poder adquirir
derechos?: Que el producto naciera con vida, con signos vitales. Y los proculeyanos sostenían
que el niño llorara al nacer.
De la capacidad de las personas físicas: Entendemos por capacidad, la aptitud o facultad de
una persona para ser titular de derechos, ejercerlos y contraer obligaciones.
28. Lacapacidad jurídica: Las personas físicas requerían además de la existencia con
características de ser humano, la capacidad jurídica denominada Caput.
¿Qué se requería para tener Caput o capacidad jurídica?: Requería de los elementos que
deben concurrir en la persona con el objeto de gozar de sus derechos denominados estados o
status.
¿La capacidad de derecho requería de los siguientes elementos?:
- Estado de libertad (status libertatis).- Significaba ser libre, no esclavo.
Este estado se adquiría por:
1.- Nacimiento
2.- Manumisión: Medio por el cual se otorga la libertad a los esclavos
- Estado de ciudadanía (status civitatis): Consistía en ser ciudadano romano y no extranjero.
- Estado de familia (status familiale): Todos aquellos derechos que tenían los independientes
de la paria potestad.
Capacidad de obrar o de hecho: Se requería previamente de la capacidad jurídica ya que para
ejercer un derecho se requiere ser titular del mismo
Eran incapaces de hecho:
a) Los dementes
b) Los impúberes
c) Los pródigos
d) Las mujeres
Disminución o pérdida de capacidad jurídica (De la capitis deminutio): Disminución o perdida de
la capacidad jurídica según los estados que afectase, podían clasificarse en:
1.- Capitis diminutio máxima: Perdida del estado de libertad
2.- Capitis diminutio media: Perdida de la ciudadanía romana
3.- Capitis diminutio mínima: Perdida del estado de familia.
¿Qué era la infamia (ignominia)?: Era lo que privaba al ciudadano del ejercicio de los derechos
políticos, cuando cometían actos contra la moral y a las buenascostumbres era una sanción.
¿Causas que originan la infamia?:
1.- Robo. Rapiña
2-. Bigamia
3.- Usura
4.- Inestabilidad
Extinción de la persona física: Tres causas
a) Por muerte
b) Esclavitud
c) Cualquier otra de la capitis diminutio
Del estado de libertad
El estado de libertad es el estado normal del hombre que permite actuar con libre albedrío de
acuerdo a su inteligencia y voluntad.
¿Concepto de esclavitud?: Es cuando alguien es sometido, contra lo que la naturaleza dicto, al
dominio de otra, era la condición de las personas bajo el dominio de su amo. “Es esclavo
llamado servi”
29. ¿Cuál era la condición jurídica del esclavo?: El esclavo era considerado como una cosa, como
un objeto por lo que carecía de capacidad jurídica.
¿Cuáles son las fuentes de la esclavitud?: Puede ser en el nacimiento de causas posteriores a
este.
¿Cómo se extinguía la esclavitud?: Por manumisión o por imperio de la ley
¿Qué es manumisión?: Es el acto voluntario del amo por medio del cual otorga libertad a su
siervo.
Etimológicamente significa: Salida de las manos.
El colonato
Entre el hombre libre y esclavo encontramos en roma a una categoría de individuos
denominados colonos.
La palabra colonus significaba la condición del hombre libre atado a perpetuidad a la tierra de
otro para cultivarla y protegerla a cambio de pago en dinero o especie.
En Roma, el colonato surge por la escasez de esclavos derivada del exceso de manumisiones.
Estado de ciudadanía
El segundo estado para ser considerado persona física consistía en ser ciudadanoromano,
estos gozaban de los privilegios y derechos públicos y privados.
Entre estos y los ciudadanos existió una categoría intermedia, la de los latinos.
Estado de familia
Si se pertenecía a una familia libre, esta característica le determinaba que en caso de escapar,
su situación seria la que tenía antes de su cautiverio, y si era jefe de familia su situación
permanecería como si nunca se hubiesen interrumpido sus derechos
De las personas morales
Eran las personas que carecían de existencia material y que tenían cierta capacidad de
derecho, en una rama eran las agrupaciones o asociaciones de individuos. Los cuales debían
de tener representantes.
DERECHO DE FAMILIA
Concepto
El termino familia tiene diversas acepciones, la definición se refiere a las personas, a las cosas
o al patrimonio.
1.- Concepto de familia por lo que se refiere a las personas se utiliza en 2 sentidos:
a) En forma restringida es el grupo de personas unidas entre si bajo la autoridad del jefe de
familia.
b) En el ámbito de derecho civil es el conjunto de personas unidas por un mismo vínculo,
llamado agnotio
30. 2.- Por lo que se refiere a las cosas y al patrimonio.
El término familia se utilizaba para designar el conjunto de bienes pertenecientes al paters
familia.
Fundamento y estructura de la familia romana
El fundamento de la familia romana era el poder detentado por una sola persona denominada
paters familia, la familia romana se caracterizaba por un régimen de tipo patriarcal donde
existía una sola persona, el paters familia era el único titular de derechossobre los miembros de
la familia. La familia romana se considera como un pequeño estado.
¿Cómo estaba compuesta la familia (estructura)?:
- Patertes en línea recta, ascendientes y descendientes.
- En línea lateral, hermanos propios o hermanas de ascendientes o de descendientes.
La patria potestad
En Roma la patria potestad consistía en el poder que tenía el jefe de familia sobre sus hijos.
Características:
a) Se ejercía solo por los ciudadanos romanos sobre sus descendientes.
b) Tenía por objeto el interés del jefe de la familia.
c) Le correspondía la patria potestad al ascendiente de sexo masculino de más edad.
d) No podía ser ejercida por la madre.
Fuentes de la patria potestad:
- Por matrimonio
-Por adopción
- Por legitimación
Formas de extinción de la patria potestad:
1. Muerte del pater familia
2. Por la muerte del hijo
3. Por designación del hijo para funciones publicas de importancia
4. La elevación del hijo a sacerdote
5. Por disposición judicial
6. Por emancipación
El matrimonio
En roma existían 2 formas de unión matrimonial:
- Unión monogámica: De un hombre con una mujer
- El concubinato: era la unión de un hombre y una mujer sin que los una un vínculo jurídico,
sino filial.
¿Concepto de Justas nupcias?: En la unión del hombre y la mujer con el propósito de vivir en
comunidad indisoluble.
¿Cuáles eran las formas de matrimonio?:
-Justas nupcias cum manu: Era aquel matrimonio donde la mujer ingresaba a la potestad de la
familia del esposo.
-Justas nupcias sine manu: En esta forma el marido no teníapoder alguno sobre la mujer ya
que esta seguía perteneciendo a paters familia natural.
31. ¿Cuáles eran los requisitos para contraer justas nupcias?:
a) Capacidad jurídica
b) Capacidad sexual
c) Consentimiento de los contrayentes
d) Consentimiento de los padres familia
¿Cuáles eran las formas de comprobar el matrimonio?:
a) Por testimonios de amigos y vecinas
b) Por documento redactado que prueba la entrega del dote
c) Por acta firmada por tres testigos
¿Cómo era la disolución del matrimonio?:
a) Por la parte de uno de los cónyuges
b) Por pérdida de la libertad
c) Pérdida de la ciudadanía romana
d) Por divorcio
Las segundas nupcias fueron mal vistas por los romanos pero se podían llevar a cabo.
Los esponsales
Los esponsales consistían en una promesa hecha por los novios a sus respectivos pater familia
para la celebración de un futuro matrimonio.
El concubinato
Los romanos la consideraban como una forma de matrimonio. Era la unión de orden inferior,
duradera y estable entre el hombre y la mujer.
Para ser considerado concubinato se requerían ciertas condiciones:
a) Que se celebren con personas con capacidad sexual.
b) Que solo tuvieran una concubina.
c) No se permitía cuando existiera esposa legítima.
Matrimonio sine connubio
Este matrimonio es el que podía contraer todos aquellos que no tuvieran el jus connubium,
ejemplo: entre un ciudadano romano y una peregrina o una latina.
Efectos del matrimonio sine connubio:
-El marido no podía obtener un rango social.
-El marido no podía obtener patria potestad sobre los hijos-Los hijos tenían la calidad de
peregrinos
El contubernio
Consistía en la unión entre una persona libre y una esclava.
Tutela y curatela
Tutela, significa protección o defensa.
32. La tutela: Es el poder otorgado por el derecho civil a una persona con el objeto de que esta
proteja a otra incapaz por razones de edad o de sexo.
La curatela: Es el poder otorgado por el derecho civil a una persona con el objeto de esta
represente y proteja aquella persona incapaz de obrar ya sea por causa particular o accidental.
Clases de tutela:
-Tutela a impúberes
-Tutela a infantes
-Tutela testamentaria: Donde el paters familia nombraba a un tutor para su hijo en el
testamento.
-Tutela legítima: Era determinada por la ley a falta de tutela testamentaria.
-Tutela dativa: La designación era hecha por el magistrado.
Forma de Extinción de la tutela:
a) Cuando llegaba el pupilo a la pubertad
b) Por muerte del pupilo
c) Por muerte del tutor
d) La distinción del tutor
e) Por la llegada de un término
¿Quien designa a los curadores?: Los magistrados.
¿A quienes se les nombraba curador?:
- A los furiosi: Los enfermos de sus facultades mentales.
-Del prodigio: Aquellas personas que dilapidaban bienes recibidos por testamento.
-Del menor púber de 25 años
DERECHO PROCESAL
Derecho Procesal civil. Protección de los Derechos
Toda rama jurídica para tener eficacia debe contener disposiciones que procuren su vivencia y
contribuyan a su defensa. Es por tanto indispensable que exista una adecuada protección de
los derechos que se logran mediante lacreación de órganos competentes a quienes incumbe
reconocer y sancionar por medio de una sola decisión llamada sentencia.
Los primeros años ante la Ausencia de organismos especiales por parte del Estado para
administrar Justicia el Jefe de Familia era el encargado de resolver conflictos.
El Proceso y sus Clases
Podemos considerar el proceso como el camino que va desde la sentencia hasta la ejecución.
Los romanos no distinguieron el derecho privado del derecho procesal, ya que en sus fuentes
aparecen entremezclados. Sin embargo encontramos una diferencia marcada entre Proceso
Publico y Proceso Privado.
Proceso Público: Era iniciado por el magistrado o por cualquier ciudadano en representación de
la comunidad.
Proceso Privado: Se iniciaba por acto de la parte demandante en donde un juez privado
designado por las partes resolverlo.
El procedimiento y sus Clases
33. Procedimiento: Es el conjunto de formalidades que se deben observa durante el transcurso del
proceso.
¿Cuáles eran las dos clases de Proceso en Roma?
A) Procedimiento Penal: Era un proceso público promovido a iniciativa del Magistrado o por
cualquier ciudadano. (Victima, familia o cualquier otro).
B) Procedimiento Civil: Comprendía las controversias entre los particulares entre si.
Organización Judicial
Las funciones Judiciales en el sistema de orden de los juicios privados estaban encomendadas
a los Magistrados y a los Jueces.
Los Magistrados
Intervenían en la primera fase de Proceso y eran aquellas personas que coordinaban el
desarrollo de esta primer instancia yprecisaban el objeto de los debates.
Los diferentes magistrados:
a) Con jurisdicción en Roma
b) Con Jurisdicción en Italia
c) Con Jurisdicción en las Provincias.
Los Jueces
Encontramos dos clases de Jueces
a) Los jueces particulares; designados para cada asunto y su actuación terminaba al dictar
sentencia.
b) Los jueces que Componen los Tribunales Permanentes
Las Partes en el Proceso son 2:
El Actor y el Demandado o Reo.
Las partes Auxiliares
Eran los testigos, Oradores y fiadores.
Procedimiento de las Acciones de la Ley.
Las Leyes Acciones.
Consistían en el procedimiento llevado a cabo por los ciudadanos Romanos ante los
Magistrados con el objeto de hacer valer los derechos subjetivos.
Tramitación del Proceso
- El proceso se iniciaba por parte del demandante quien ordenaba al demandado comparecer
ante el magistrado.
- Las partes debían presentarse ante el Magistrado.
El procedimiento Formulario
Se llamaba así por el empleo de una formula escrita redactada por el Magistrado que contiene
las pretensiones de las partes y que sirve de base para que el Juez resuelva.
La Formula:
Es la redacción por escrito de un conjunto de frases técnicas mediante la cual se fija el
34. contenido de proceso.
La Litis Contestación:
Es redactada por el Magistrado y entregada al actor (es la sentencia)
La instancia Apud Judidum:
En esta etapa las partes iniciaban sus debates y ofrecían las pruebas para que finalmente s e
pronunciara sentencia.
Los Procedimientos Especiales
Los procedimientos especiales eran procedimientos sumarios pararesolver los litigios, el
Magistrado en virtud de su imperlum conoce de asuntos que no requerían de un verdadero
Judidum, adoptando medidas extraprocesales para situaciones especiales.
Procedimiento Extraordinario.
Era un procedimiento para determinadas materias como alimentos, fideicomisos, cobro de
honorarios etc.
Desarrollo del procedimiento
El procedimiento se iniciaba con la estación o notificación del demandado transformándose de
un acto privado a un acto publico, realizada la petición del actor por un oficial publico, el
demandado podía contestar la demanda, presentando una fianza para garantizar su presencia
en el proceso, ya que de no presentarla podría ser encarcelado todo el tiempo durante el
proceso.
Después de contestar la demanda se presentaba las pruebas (testimonial, juramento,
documental presunciones y confesional). Después concluida esta etapa seguía la sentencia.
Las acciones
El derecho romano la palabra acción (actio) tuvo diferentes aceptaciones, originalmente
significaba acto.
La palabra Acción podemos emplearla en 2 sentidos
-Acto formal: Es el acto que inicia el proceso.
-Acto material: Es la reclamación de un derecho.
Derecho patrimonial Romano
DERECHOS REALES
Derecho patrimonial romano
Concepto y clasificación de las cosas
Concepto de la palabra cosa: Comprende todo lo que puede procurar a las personas una
utilidad.
El estudio de las cosas consiste en el análisis de estos derechos sobre una cosa.
Clasificación de las cosas
:
35. 1. Las cosas en el patrimonio: Las cosas que se pueden apropiar.2. Las cosas fuera del
patrimonio: Son las cosas que no se pueden apropiar porque pertenecen a la nación.
3. Las cosas divini juris: Las cosas pertenecientes a los Dioses, ningún humano podía
apropiarse de ellas.
4. Las cosas humani juris: Las cosas en las que si se podía apropiar el humano.
5. Las cosas corporales e incorporales.
Noción y clasificación de los derechos reales
Concepto de derecho real
Son los diferentes beneficios que el hombre puede obtener de una cosa.
Clasificación de los derechos reales
La propiedad
Las servidumbres: Servidumbre personales, Servidumbres reales
La posesión.
La posesión
Es el hecho de tener en su poder una cosa corporal reteniéndola materialmente, con la
voluntad de poseerle y disponer de ella como lo haría el propietario.
La propiedad
Concepto de propiedad
Es el derecho mas completo que se puede tener sobre una cosa corporal. Estos beneficios se
resumen en el uso, disfrute de la cosa.
Derechos reales de goce sobre las cosa ajena
Son las servidumbres como el usufructo
Derechos reales de garantía.
El deudor s un tercero, en su nombre trasmite una cosa al acreedor para garantizar el pago de
una deuda, la transmisión iba acompañada de un convenio denominado fiducia.
Derecho patrimonial romano
Era el patrimonio de toda la familia que estaba en manos del paters familia.
LAS OBLIGACIONES
Teoría de las obligaciones
Era los deberes que tenían que cumplir frente a terceros
Concepto y génesis de las obligaciones romanas
Concepto de obligaciones
En roma el derecho de crédito otambién llamado obligaciones, una relación entre dos personas
de las cuales una, el acreedor, puede exigir a la otra el deudor un hecho determinado.
Clases u Obligaciones
36. Las obligaciones se dividen en:
1. Obligaciones civiles
2. Obligaciones honorarias
Fuentes de las obligaciones
Las fuentes de la obligación: contrato, delito, cuasicontrato y cuasidelito y pactos Vestigos
Elementos de las obligaciones
De la definición de la obligación surgen 3 elementos:
a) Un sujeto activo el acreedor
b) Un sujeto pasivo el deudor
c) Un objeto: Un acto que el deudor debe realizar.
Transmisión de las obligaciones
Es la transmisión de un deber de hacer y de cumplir, como la transmisión de un derecho de
crédito que tiene el acreedor, y por otro la transmisión de una deuda, y tener que pagarla
Extinción de las obligaciones
a) El pago
b) La novación
c) El mutuo desistimiento
d) La confusión
e) La muerte del deudor.
CONTRATOS Y OTRAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
Contratos y cuasicontratos
Concepto de contrato y sus elementos
Es aquel acuerdo entre dos o mas personas respecto a un objeto determinado se dice que hay
entre ellas convención o pacto.
Cuales son los elementos de contrato:
1. El consentimiento de las partes
2. su Capacidad
3. Un objeto válido
Clasificación de los contratos
Tiene varias clasificaciones
1. Contratos verbales
2. Contratos literales
3. Contratos consensuales
4. Contratos reales.
También pueden ser:
1. Contratos de derecho estricto
2. Contrato de buena fe
37. Otra clasificación:
1. Contratosunilaterales
2. Contratos sinolagmoticos
Otra clasificación:
1. contratos según el uso del cual se destina.
Los contratos verbales
Se forman por la pronunciación de palabras solemnes que hacen más preciso y mas cierto el
consentimiento de las partes.
Los contratos literales
Se realizan con la ayuda de menciones especiales escritos por el acreedor en un registro
doméstico.
Los contratos reales
Los contratos re o reales no están perfectos si no cuando el acuerdo de las partes va seguido
de la tradición de ciertas cosas, entregados por el que se hace acreedor al que se obliga.
Los contratos re o reales se clasifican en:
-Comodato
- Depósito
- La prenda
Los contratos consensuales
Se forman por el solo acuerdo de las partes y son cuatro:
- La venta
- Arrendamiento
- La sociedad
- El mandato
Contratos innominados
Los contratos innominados es pues una convención sinalagmática no clasificada entre los
contratos nominados y que ha sido ejecutada por una de las partes en vista de una
representación recíproca.
Los pactos
El pacto (constituido)
El pacto constituido es aquel en que una persona conviene con otra que le pagará a día fijo una
deuda preexistente.
La donación
Es un traslado de propiedad hecho a titulo de dadiva.
Los Cuasi contratos
Cuando una obligación es generada por un hecho lícito o una manifestación de la voluntad
unilateral, pero de tal suerte que no haya ni contrato ni delito, los romanos decían que nacía el
cuasi contrato o cuasi delito.
38. Fuentes de las obligaciones
Delitos y cuasidelitosEl delito:
Es un hecho ilícito, una infracción castigada por la ley.
Delitos Públicos y delitos privados
Público. Cuando afecta bienes del Servició Público.
Privado. Delitos cometidos entre particulares.
Cuasidelito:
Una realización de hechos con consecuencias generadas por un hecho lícito.
LAS SUCESIONES
Fundamento y concepto de la sucesión hereditaria
Adquisición de la herencia:
La transmisión de un patrimonio puede operarse por los modos siguientes, por: 1) Herencia; 2)
fideicomiso de herencia, encargo hecho por el testador al heredero de que transmita la
herencia a otra persona; 3) “bonorum possessio”, cuando el pretor adjudica la posesión de los
bienes de una persona fallecida, a personas que él estima deben recibir tales bienes; 4) “in iure
cessio”, cuando el heredero “ab intestato” cedía la sucesión la sucesión a un tercero; 5)
“bonorum addictio”, cuando se atribuía la sucesión cargada de deudas a un esclavo o a un
tercero, con objeto de salvar las manumisiones y evitar al difunto la nota de infamia por la
consiguiente venta de los bienes; 6) “adrogatio”, el adrogado pasa con sus descendientes y
patrimonio bajo la potestad del adrogante; 7) “manus”, por esta potestad el marido, o quien
tenga la patria potestad, adquiría los bienes de la mujer; 8) “dominica potestas”, el que se hace
esclavo pierde todo su patrimonio en beneficio del amo bajo cuya potestad cae; 9) “bonum
sectio”, que era la venta pública en masa de los bienes de un deudor del estado; 10) “bonorum
venditio”, que era la venta en bloque de los bienes de los bienes deun deudor en beneficio de
sus acreedores; 11) confiscación, cuando el estado se adjudicaba el patrimonio de un
particular.
En las más pura doctrina romana una sucesión comprende reunidas en un todo inseparable: 1)
el derecho y la obligación de continuar el culto privado (“sacra privata”) del difunto; 2) el
derecho a todo el activo del patrimonio del de “cuius” (aquél de cuya sucesión se trata); 3) la
obligación de asumir todo el pasivo, aun cuando éste supere el activo. Por lo que el heredero
es aquel que sucede al difunto tanto en su culto como en su patrimonio y en esta medida
continúa la personalidad jurídica del difunto; el heredero sucede en todos los derechos al
difunto, que tiene los mismos derechos y facultades que tuvo el difunto. Al desaparecer la
“sacra privata”, el heredero sucede al difunto sólo en relación a sus derechos y obligac iones
patrimoniales. Mientras no se recogía la sucesión, ésta sostenía y continuaba por sí misma la
persona del difunto, formaba una especie de persona legal (“hereditas personae vice fungitur”)
considerada como propietaria de las cosas hereditarias.
Concepto de sucesión:
La palabra sucesión, significa o la transmisión, que es el hecho de traspasar la universalidad de
los bienes y de los derechos de un difunto ( cujus ), o esta misma universalidad, en cuyo caso
comprende el patrimonio del difunto considerado en su conjunto. La herencia no es más que la
sucesión en todo el derecho que tenía el difunto.
Son objeto de la sucesión todos aquellos derechos y obligaciones patrimoniales que no sean
39. estrictamentepersonales del de “cuius”. El patrimonio recogido por el heredero se llama
herencia o sucesión.
Las adquisiciones patrimoniales pueden realizarse a título universal (“adquisitio per
universitatem”), o a título singular. La sucesión universal “mortis causa” opera sobre la totalidad
de un patrimonio que pasa al heredero y en él se personifica el título adquisitivo, reuniéndose
en su persona todos los derechos que forman el patrimonio hereditario, por el mero hecho de
pertenecer a éste y en virtud del título personal que en el heredero ocurre; por eso se dice que
la adquisición es universal, porque abarca una universalidad de bienes y derechos.
2. La Sucesión “Ab Intestato”.
Muere intestado aquel que no ha hecho ningún testamento, o lo hizo, pero fue invalidad, roto,
inútil, o no ha producido ningún heredero. El hecho de que alguno muera intestado puede
ocurrir de hecho o de derecho; de hecho, si muere sin dejar testamento; de derecho, si ha
dejado uno que no ha sido admitido por el derecho. Se pueden reducir a cinco las hipótesis en
las cuales no hay heredero testamentario: 1) Cuando el difunto era incapaz de testar. 2)
Cuando siendo capaz no había usado su prerrogativa. 3) Cuando el testamento era nulo desde
el principio, o bien. Hecho válidamente, después se volvía nulo “ipso iure” o era rescindido por
inoficioso. 4) Cuando a pesar de la validez originaria y la subsistencia del testamento, la adición
se vuelve imposible tanto por una circunstancia personal del instituido, como la muerte, la
pérdida de la “testamenti factio” o del “ius capiendi” (capacidadtestamentaria o del derecho de
recibir por testamento), como por una causa que les es extraña. 5) Cuando finalmente, el
instituido se excluye voluntariamente por una repudiación. En todos estos casos el difunto se
considera como intestado y la sucesión que deja se llama indiferentemente sucesión “ab
intestato” o sucesión legítima, porque la ley misma la atribuye directamente a la persona que
señala.
3. Los Parientes Excluidos.
La herencia de los que morían intestados se entregaba por la ley de las Doce Tablas en primer
término a los herederos suyos, después a los agnados y a veces también a los gentiles, de
modo que el que no era heredero suyo, agnado o gentil, se encontraba excluido de la sucesión
“ab intestato”. En estas condiciones no eran llamados: a) los hijos emancipados o salidos por
alguna otra causa de la familia civil del difunto; b) los nietos nacidos de una hija, porque esta
dejaba de pertenecer a su familia natural, para pasar a formar parte de la familia de su marido;
c) Los hijos no suceden a la madre y viceversa, por no existir entre ellos la potestad paterna,
base de la familia civil; sólo la “manu” modificaba esta situación, porque entonces si entraba la
madre en la familia civil, haciéndose la agnada de sus hijos pero en segundo grado y a título de
hermana (“loco sororis”). Este primitivo derecho se fue modificando bajo la influencia del
derecho pretorio, de los senadoconsultos y de las constituciones imperiales, hasta que
Justiniano crea un nuevo sistema de sus Novelas 118 y 127, dando cabida a todos estos
parientes que anteriormente eranexcluidos de la sucesión “ab intestato”.
4. La Sucesión Testamentaria.
El testamento puede definirse como un acto personal, unilateral y solemne que contiene la
institución de uno o de varios herederos y destinado a producir su efecto solamente después
de la muerte de su autor. Lo que caracteriza al testamento es la institución del heredero, por él
son posibles las demás disposiciones: desheredaciones, legados, fideicomisos, etc.; si falta
esta institución por cualquier causa, las demás disposiciones se desvanecen. La voluntad del
testador debe manifestarse en las formas establecidas, de ahí las expresiones “ordinare,
celebrare testamentum”. El testador dispone para después de su muerte, por tanto, durante su
vida, el testamento no confiere ningún derecho y es revocable.
La transmisión del patrimonio por testamento es de derecho natural, como la propiedad, de la
cual es atributo, pero en Roma está regulada por el derecho civil porque no sólo afectaba
intereses privados, sino públicos: los intereses dela sociedad y de la religión, de ahí que
Papiano haya dicho: la confección del testamento no pertenece al derecho privado , sino al
público. La facultad de hacer testamento es un atributo del “ius commercii”, una ventaja que
tenía el ciudadano romano en el orden familiar.