Presentatie Mr Robert Grandia Contractmanagement Conferentie november 2009

1. Wat als het fout gaat…?
Het Oude Tolhuys, Utrecht, 5 november 2009

2. Wat als het fout gaat…?
Contractmanagement Conferentie
5 november 2009
Mr Robert Grandia , advocaat
Van Harmelen Beijneveld Van Houten
(Rotterdam-WTC)
van Harmelen Beijneveld van Houten 2
ADVOCATEN

3. Agenda :
 Inleiding
 Wat is “garantie”…. ?
 “Garantie”; leveranciersperspectief
 “Garantie”; afnemersperpectief
 (non-)conformiteit
 Wat is gevolg schending garantie?
 Uitleg garantie door rechter
 Lessons learned
 Afsluiting (omstreeks 12.40 uur)
van Harmelen Beijneveld van Houten 3
ADVOCATEN

4. Wat is “garantie”…?
 Vermelding op factuur “15 jaar garantie” (aanleg van
serre bij woning)
 “Garantiebewijs” (de bon goed bewaren want het is
meteen je…”)
 Bedrijfsovername-/koopgaranties
 Performance guarantee
 Bankgaranties
 Borgstelling
 parent guarantee/comfort letter
van Harmelen Beijneveld van Houten 4
ADVOCATEN

5. Garantie; een leveranciersperspectief
 Artikel 7 van Module 4 van de ICT~Office
Voorwaarden 2009 (opvolger van FENIT-voorwaarden
uit 2003):
“7. Garantie
7.1 Leverancier staat er niet voor in dat de in het kader
van Application Service Provision en / of Software as a
Service aan cliënt ter beschikking te stellen en ter
beschikking te houden programmatuur foutloos zijn en
zonder onderbrekingen functioneren.”
van Harmelen Beijneveld van Houten 5
ADVOCATEN

6. Garantie; een afnemersperspectief
 Artikel 7 BIZA-modelcontracten 1995 (vooralsnog
zonder opvolger…):
“7.1. Leverancier garandeert gedurende vijf jaar na
Acceptatie dat:
(…)
de Programmatuur geschikt is voor het doel sub 2.10
bedoeld, waarvoor Opdrachtgever deze heeft
verworven”
van Harmelen Beijneveld van Houten 6
ADVOCATEN

7. Garantie in BIZA-modelcontract
“2.10. Leverancier heeft zich in voldoende mate op de
hoogte gesteld van de doelstellingen van
Opdrachtgever met betrekking tot het onderhavige
Project (als beschreven in Bijlage. .), de ten deze
relevante organisatie van Opdrachtgever, de processen
waarbij de Programmatuur zal worden gebruikt en de
gegevensstromen die daarmee zullen worden
verwerkt.”
van Harmelen Beijneveld van Houten 7
ADVOCATEN

8. (non-)conformiteit (artikel 7:17 BW)
1. De afgeleverde zaak moet aan de overeenkomst beantwoorden.
2. Een zaak beantwoordt niet aan de overeenkomst indien zij, mede gelet op de aard
van de zaak en de mededelingen die de verkoper over de zaak heeft gedaan, niet de
eigenschappen bezit die de koper op grond van de overeenkomst mocht verwachten.
De koper mag verwachten dat de zaak de eigenschappen bezit die voor een normaal
gebruik daarvan nodig zijn en waarvan hij de aanwezigheid niet behoefde te
betwijfelen, alsmede de eigenschappen die nodig zijn voor een bijzonder gebruik dat
bij de overeenkomst is voorzien.
3. Een andere zaak dan is overeengekomen, of een zaak van een andere soort,
beantwoordt evenmin aan de overeenkomst. Hetzelfde geldt indien het afgeleverde
in getal, maat of gewicht van het overeengekomene afwijkt.
(…)
5. De koper kan zich er niet op beroepen dat de zaak niet aan de overeenkomst
beantwoordt wanneer hem dit ten tijde van het sluiten van de overeenkomst bekend
was of redelijkerwijs bekend kon zijn. Ook kan de koper zich er niet op beroepen dat
de zaak niet aan de overeenkomst beantwoordt wanneer dit te wijten is aan gebreken
of ongeschiktheid van grondstoffen afkomstig van de koper, tenzij de verkoper hem
voor deze gebreken of ongeschiktheid had moeten waarschuwen.
van Harmelen Beijneveld van Houten 8
ADVOCATEN

9. Non-conformiteit; uitleg door
Europese rechter
 Arrest van het Hof van Justitie EG 17 april 2008 (Quelle
AG/Bundesverband der Verbraucherzentralen und
Verbraucherverbande ) Zaak C-404/06
 Inzake verbruiksvergoeding voor de duur van de non-
conformiteit
van Harmelen Beijneveld van Houten 9
ADVOCATEN

10. Wat is gevolg schending “garantie”?
 Geen beroep op overmacht
 Bewijslastomdraaiing (aansprakelijk, tenzij)
 Voorwaardelijke verbintenis tot schadevergoeding
 Kale resultaatsverbintenis
 Geen beroep op exoneratie
N.b.: garantie en verzekering (!)
van Harmelen Beijneveld van Houten 10
ADVOCATEN

11. Uitleg van “garantie” door rechter
 Arrest Hoge Raad 22 december 1995 (Hoog
Catharijne) NJ 1996, 300:
 dat aan het begrip “niet steeds eenzelfde, door ‘vast
juridisch spraakgebruik’ bepaalde betekenis toekomt
in die zin dat degeen die instaat, daarmee in beginsel
aansprakelijkheid aanvaardt voor (de schadelijke
gevolgen van) het uitblijven van gebeurtenissen,
handelingen of feiten, voor het intreden of uittreden
waarvan hij instaat”.
van Harmelen Beijneveld van Houten 11
ADVOCATEN

12. Arrest Hoge Raad 13 maart 1981
(Haviltex) NJ 1981, 635
 “De vraag hoe in een schriftelijk contract de verhouding van
pp. is geregeld en of dit contract een leemte laat die moet
worden aangevuld, kan niet worden beantwoord op grond
van alleen maar een zuiver taalkundige uitleg van de
bepalingen van dat contract. Voor de beantwoording van
die vraag komt het immers aan op de zin die pp. in de
gegeven omstandigheden over en weer redelijkerwijs aan
deze bepalingen mochten toekennen en op hetgeen zij te
dien aanzien redelijkerwijs van elkaar mochten verwachten.
Daarbij kan mede van belang zijn tot welke
maatschappelijke kringen pp. behoren en welke
rechtskennis van zodanige pp. kan worden verwacht.”
van Harmelen Beijneveld van Houten 12
ADVOCATEN

13. Arrest Hof Arnhem 1 januari 2006
(Tandartsenpraktijk/Nuon)
 “in het bijzonder zal het bedrijf zoveel mogelijk
trachten te voorkomen dat de aanvrager en de
verbruiker bij de uitvoering van de werkzaamheden
hinder of schade ondervinden”
van Harmelen Beijneveld van Houten 13
ADVOCATEN

14. Arrest Hof Arnhem 1 januari 2006
(Tandartsenpraktijk/Nuon)
 “Deze bepaling kan redelijkerwijs door contractuele en
feitelijke afnemers (…) niet anders worden begrepen
dan als een garantieverplichting”
van Harmelen Beijneveld van Houten 14
ADVOCATEN

15. Wat is een garantie…?
 Stelling: “garantie” is een species van de genus
“mededelingen en verklaringen” ?
van Harmelen Beijneveld van Houten 15
ADVOCATEN

16. (non-)conformiteit (artikel 7:17 BW)
1. De afgeleverde zaak moet aan de overeenkomst beantwoorden.
2. Een zaak beantwoordt niet aan de overeenkomst indien zij, mede gelet op de aard
van de zaak en de mededelingen die de verkoper over de zaak heeft
gedaan, niet de eigenschappen bezit die de koper op grond van de overeenkomst
mocht verwachten. De koper mag verwachten dat de zaak de eigenschappen bezit
die voor een normaal gebruik daarvan nodig zijn en waarvan hij de aanwezigheid niet
behoefde te betwijfelen, alsmede de eigenschappen die nodig zijn voor een bijzonder
gebruik dat bij de overeenkomst is voorzien.
3. Een andere zaak dan is overeengekomen, of een zaak van een andere soort,
beantwoordt evenmin aan de overeenkomst. Hetzelfde geldt indien het afgeleverde
in getal, maat of gewicht van het overeengekomene afwijkt.
(…)
5. De koper kan zich er niet op beroepen dat de zaak niet aan de overeenkomst
beantwoordt wanneer hem dit ten tijde van het sluiten van de overeenkomst bekend
was of redelijkerwijs bekend kon zijn. Ook kan de koper zich er niet op beroepen dat
de zaak niet aan de overeenkomst beantwoordt wanneer dit te wijten is aan gebreken
of ongeschiktheid van grondstoffen afkomstig van de koper, tenzij de verkoper hem
voor deze gebreken of ongeschiktheid had moeten waarschuwen.
van Harmelen Beijneveld van Houten 16
ADVOCATEN

17. Lessons Learned
 Garantie heeft niet een vastomlijnde betekenis
 Als er “garantie” boven staat is het misschien geen
garantie maar een inperking van conformiteit
 Ook zonder garantie : beroep op conformiteitsregel
 En ook als er geen garantie boven
staat, misschien toch garantie?
 Benoeg garantie als zodanig en leg
in het contract vast wat de
gevolgen zijn van schending
van Harmelen Beijneveld van Houten 17
ADVOCATEN

18. Van Harmelen Beijneveld Van Houten
 Advocatenkantoor (Rotterdam-World Trade Center)
 21 advocaten
 Focus op specialisaties:
- ICT-contractenrecht
- intellectuele eigendom
- ondernemingsrecht
- arbeidsrecht
- aansprakelijkheid en verzekering
- overheid en aanbestedingen
 Aangesloten bij internationaal netwerk
van Harmelen Beijneveld van Houten 18
ADVOCATEN

19. Van Harmelen Beijneveld Van Houten
Beursplein 37 – World Trade Center Rotterdam
Mr Robert Grandia (advocaat)
grandia@vhb.nl
Postbus 30 117
3001 DC ROTTERDAM
T: 010 205 1166
F: 010 412 4011
www.vhb.nl
van Harmelen Beijneveld van Houten 19
ADVOCATEN

20. van Harmelen Beijneveld van Houten 20
ADVOCATEN