More Related Content Similar to "Is child protection prevalent in Israeli law?" (Hebrew) האומנם הגנת הילד רווחת במשפט הישראלי? (12) More from Ya'ir Ronen (13) "Is child protection prevalent in Israeli law?" (Hebrew) האומנם הגנת הילד רווחת במשפט הישראלי?1. ©ועסקים משפטיטתש ,ע"ז
דצמבר2016,1143–1234
1143
האומנםהילד הגנתרווחת?הישראלי במשפט
רונן יאיר,*גילת צבי ישראל**
כי נטען זה במאמרהרטוריקהההישראלי במשפט רווחתה את יוצרתאשליה
שבשלום פגיעה כל מפני וממשית מקיפה הגנה מציע הישראלי המשפט
הילד,ושבענייניו מכריע שיקול היא הילד טובת.מוצעת לא דבר של לאמיתו
לילדבלבד חלקית הגנה אלא,אך ,האינטימית בסביבתו אנשים מפני בעיקר
ולקהילה למשפחה זיקות ובעל זהות בעל שלם כאדם לא,כפישמתחייב
מאל של לטעמם אף כי נטען עוד .הילד זכויות בדבר האו"ם אמנתה
ממשפחתו במבודד הילד על להגן המבקשים,ליברלי אתוס על בהתבסס-
אינדיווידואליסטיכראוי הילד על מגן הנוהג הדין אין ,הילד זכויות של–
מחו ולא משפחתו בתוך לאץהסדר .לההילד הגנתהקיימת במתכונת
טלאים עשוי בישראל-ואינ טלאיםו,טענותינו את להדגים כדי .כמכלול ראוי
בכל בישראל הנוהג במשפט הקיימים הכשלים על המאמר בפרקי נצביע
העוסק השטחים מן אחד.הילד ברווחת יםנעמוד כןהגישה על במאמר
האידיאולוגית-ו בישראל הילד להגנת באשר ההיסטוריתעלהשפעתה
בהווה,עמדה נביע ובסיומול בנוגעכדי הנוהג בדין הנדרש היסודי שינוי
.המיטבי באופן הילד שלום על להגן
מבוא
:א פרקבישראל הילד הגנת–ועקרונות רקע
1.ה של מיקומה"הילד ל"טובת ביחס בישראל הנוהג בדין הילד גנת
וביחס"הילד ל"זכויות
(א)הנוהג בדין הילד הגנת של הבעייתי מיקומה
(ב)הילד הגנת של האינדיווידואליסטית הפרשנות
______________
*בן אוניברסיטת ,סוציאלית לעבודה המחלקה-.גוריון
**בית-.נתניה האקדמית המכללה ,למשפטים הספר
כתב של הראשית לעורכת תודות-מיכל המערכת ולחברי אמיתי ניב לעורך ,זפרן רות ד"ר העת
פינקלשטיין.לפרסום המאמר בהכנת לנו סייעו המעולות והצעותיהם הערותיהם אשר ,רובנס ויהונתן
.המועילות הערותיהם על האנונימיים לקוראים גם תודה
2. גילת צבי ישראל ,רונן יאיר"תשע ,יט ועסקים משפטז
1144
2.הנזקקות רוחבכהילד להגנת בסיס
(א)שלטונ התערבות :כיום הילד הגנתבלתי ית-ואי מידתית-מיצוי
המיטב
(ב)התמקדותמשבריים בפתרונות הילד הגנת של ה
3.ממשפחתו ייאוש לנוכח הילד הגנת
4.הסמויה המציאות מול אל הילד הגנת של בעניינה הרווחת הרטוריקה
(א)הגנתהישראלית בפסיקה הרטוריקה :הילד
(ב)מדיניות של המובנית הרטוריקה :הילד הגנתהו ילדהמשפחה
בישראל
5.א השפעותידיאולוגיות-הילד הגנת מדיניות על אפשריות היסטוריות
(א)הצמחת"הצבר"הקליפה מתוך"הגלותית"–תרבותית הטיה
(ב)נשג מחזון :בישראל הוריהם לבית מחוץ ילדים השמת"כור של ב
בלתי למעש "היתוך-ראוי
:ב פרק( של שיחהזכויות )עדר–מדינת של הכשל-אמצעים בהבניית ישראל
מניהילד להגנת עתיים
1.בני על רעועה הגנה-חוק עוברי נוער
2.הותוצאותיה לצרכיו המתאים לחינוך הילד זכות של עדרה
3.הנופל אחר אבן–העב נפגע ילד לשיקום הזכות של עדרהרה
4.ב הכשלמתןלילדים מענהאשראו ממשפחותיהם נודו או ברחו
חוץ הוצאה ממסגרות-לשר ומנסים ביתיתברחובות וד
5.חברתית בחקיקה הצורךשתגןובקהילתו במשפחתו הילד על
)(א?מטעה הקיימת החקיקה כיצד :מבוא
)(בהראוי סטטוטורית תשתית עדרהלמתןלילד חברתיים שירותים
במשפחתו
)(גליללבריאות זכות אין ילד הוא באשר ד
)(דלקורת זכות לילד אין-משפחתו במחיצת גג
)(האילו שתאפשר להוריו מינימלית הכנסה להבטחת זכות לילד ן
מחי תנאיהראויים
:ג פרקהוריהם מבתי ילדים הוצאת על–הוגן והליך בהחלטות השתתפות
1.המסי המקצועות אנשי בין ושוויוני פתוח דיאלוג הבטחתלבין יעים
וקהילתו משפחתו ,הילד
2.עצמאו הבטחתשיקול ת-אנשי של הדעת-המקצוע
3.הילד הגנת במימוש ותקציביים חברתיים עדיפויות סדרי
:ד פרקהילד על הראויה ההגנה–תחילה במחשבה מעשה סוף
1.הילד הגנת של הראויה הפרשנות
)(אמ לילדים נותר מהכלהתפיסותעי ?הנאצלות והשאיפותון
למעשה מחשבה שבין בקשר מדגים
)(בבאגד חוקית להכרה טיעוננושלזלילד חברתיות כויות
3. "תשע ,יט ועסקים משפטזר הילד הגנת האומנם?הישראלי במשפט ווחת
1145
2.מהפך מבטיחים כיצדקונסהאמנה ברוח הילד להגנת באשר פטואלי?
הצעתנו עיקרי
(א)הילד של החברתיות בזכויות הכרה
(ב)יש חוקית הגנהירהעלולקהילתו למשפחתו הילד זיקת
(ג)הי להגנת בהליכים והוריו הילד שיתוףלד
(ד)לבני מכבדים מענים-נוערשאינםהוריהם בבתי להיות יכולים
(ה)השוואהשלסףהדיווח חובתלאורסעיף5לאמנה
(ו)הממזער טיפול חלופותותפגיעהבחירויותיהםשלבני-נוער
חוק עוברי
(ז)עב נפגע ילד בשיקום הכרהרההפוגע בענישת מכריע כשיקול
סיכום:המדינה של פועלה תיקון–המיטב את הממצה הגנה לקראתשבהתערבות
מבוא
הילד הגנת(child protection)כאן תוגדרשל כהגנההמדינהאדם עלועד לידתו מיום
שמונה בגיל לבגירות הגיעו-עשרה.הנפשי או הגופני לשלומו הנשקפת סכנה כל מפני1
סעיף .הישראלי בדין אף מכללא אומצה זו מקובלת הגדרה2(טיפול הנוער לחוק
התש"ך ,)והשגחה-1960)הנוער חוק :(להלן,משפט עילות קובעשונותשבעטיין
המדינהרשאיתו חייו במהלך להתערבבסדר-ילד של יומוהגנה לשםעליו.מהן אחת
היא"עילת-ה"סלבסעיף שנקבעה-( קטן6את מסמיכה אשר ,)המדינה,באמצעות
מוסדותיה,אם להתערב"שלומואו הגופניס מכל להיפגע עלול או נפגע הנפשייבה
."אחרת2סעיף גם68התשכ"ב ,והאפוטרופסות המשפטית הכשרות לחוק-1962:(להלן
______________
1""ילדּות הגדרנו זה בחיבור–ה"ש להלן ,הילד זכויות בדבר האו"ם אמנת בעקבות3–ככוללתגם
.המדוברת בשפה למקובל בניגוד וזאת ,הנעורים גיל את
2'ס לשון זו2:בשלמותו הנוער לחוק
:מאלה אחד בו כשנתקיים נזקק הוא "קטין
(1( ;עליו אחראי נמצא לא )2או עליו להשגיח או בו לטפל מסוגל אינו הקטין על האחראי )
( ;ההשגחה או הטיפול את מזניח שהוא3ש מעשה עשה הוא )הובא ולא פלילית עבירה הוא
( ;בפלילים4תשי"ג ,הנוער עבודת לחוק בניגוד רוכל או יד פושט ,משוטט נמצא הוא )-
1953( ;5( ;עבירה מקום קבע דרך המשמש במקום חי שהוא או רעה להשפעה נתון הוא )6)
( ;אחרת סיבה מכל להיפגע עלול או נפגע הנפשי או הגופני שלומו7ס כשהוא נולד הוא )ובל
".)גמילה (סינדרום בסם חסר מתסמונת
'ס2(6"סעיף בהיותו ,האחרון הסעיף במקורו היה )-אי ."סל-תשומת-,שהובילה היא המחוקק של לב
( ס"ק להוספת ,דעתנו לעניות7( ס"ק לאחר המאוחר )6הסעיפים סדר את לשנות נכון שהיה אף ,)
( כס"ק החדש הסעיף את ולקבוע6( ס"ק את ולשנות )6)( לס"ק המקורי7את לתקן הראוי מן .)
( ס"ק כי לכל ברור שיהיה כדי ,הסעיפים מספור6סעיף הוא )-מתבססות האחרות העילות כל וכי ,סל
4. גילת צבי ישראל ,רונן יאיר"תשע ,יט ועסקים משפטז
1146
)המשפטית הכשרות חוק,לבתי כוח נותן-לשמירת ה"דרושים "אמצעים "לנקוט המשפט
"הקטין של הנפשי או הגופני שלומו.צועדת ישראלבדרךבספרות תימוכין לה שיש
המחקר,3בהגדירהבילד הפגיעה את,בשנישמנינו החוקים,עיל באמצעותות-סל
פתוחות,צרה מהגדרה ובהימנעהה את התוחמתמצבים של סגורה לרשימה בילד פגיעה
עובדתיים.4הפתוחה ההגדרה,שנועדהלאפשרב מענה מתןפגיעה של שונים מצבים
בילד,מראית יוצרת-מקפת הגנה של עיןעלהילד.5עודכי יצויןמהוראות מקצת רק
העילותשמנינו בחוקיםמתייחסותבאופןמפול רשהתנהגואו הילד הורי של תםשל
______________
'ס קריאת .הילד של והגופני הנפשי בשלומו פגיעה סכנת על2(6'ס הוראת עם הנוער לחוק )3
ל הקשור עניין בכל להתערב המדינה של מוכנותה על מצביעהשל הנפשי או הגופני שלומו על הגנה
.התנגדותם חרף נעשה שהדבר ובין עליו והאחראים הקטין של בהסכמתם נעשה שהדבר בין קטין
'ס של נוסחו הנה3:לחוק
ושלמען נזקק הוא שקטין סבור )והשגחה (טיפול הנוער חוק לפי סוציאלי עובד "היה
המ בית בהחלטת צורך יש עליו וההשגחה בו הטיפולעל האחראי הסכמת שאין משום ,שפט
המשפט בית אל בבקשה לפנות הוא רשאי ,לו מציית הקטין אין אך מסכים שהוא או ,הקטין
"...זה סעיף לפי מהדרכים באחדות או באחת לנקוט
3עיינו:Gerald Cradock, Who Owns Child Abuse?, 3 SOC. SCI. 854 (2014):במיוחד ראו .
Trevor Spratt, Possible Futures for Social Work with Children and Families in Australia,
the United Kingdom and the United States, 14 CHILD CARE IN PRACTICE 413 (2008);
Sheila Smith, Public Health Approaches to Child and Parent Screening: Implications for
Child Protection, 21 J. L. & POL'Y 59 (2012).הדיןהמיוחדבמשפטהבין-לאומיהמגדירמהי
הגנתהילדהואס'19זכויות בדבר לאמנההילדכ"א ,31,221ב לחתימה (נפתחה-1989(אושררה )
ב לתוקף ונכנסה-1991)האמנה או הילד זכויות בדבר האמנה :(להלן ),הוא ואף,הישראלי החוק כמו
לו שקדםבכשלושיםשנ,האינומגדיררשימהסגורה.מצבים שלזולשושל נוס'19:
".א,מתאימים וחינוכיים חברתיים ,מינהליים ,תחיקתיים אמצעים ינקטו החברות המדינות
על-או פציעה ,חבלה ומפני ,לסוגיהן נפשית או גופנית אלימות מפני הילד על להגן מנת
ניצול ,רשלני טיפול או הזנחה ,לרעה שימוששעה ,מיני לרבות ניצול ,התעללות או
.בו הטיפול על המופקד אחר אדם או חוקיים אפוטרופסים ,הורים בטיפול נתון שהוא
.בתוכניות ליצירת יעילים נהלים ,שמתאים מקום ,יכללו כי ראוי כאמור הגנה אמצעי
לצור וכן ,בו הטיפול על ולמופקדים לילד הדרושה תמיכה לספק הנועדות חברתיותות
התעללות מקרי של ומעקב טיפול ,חקירה ,העברה ,דיווח ולזיהוי ,מניעה של אחרות
.שיפוטית למעורבות ,העניין ולפי ,לעיל כמתואר בילד"
הבין הדין לאור הילד הגנת של בתיחומה לדיון-ראו לאומיתימוכין בו שיש המוביל הקומנטר את
:לעמדתנוGERALDINE VAN BUEREN, THE INTERNATIONAL LAW ON THE RIGHTS OF THE
CHILD 88 (1998).
4:עיינוYa'ir Ronen, The Construction of Memory through Law and Law's Responsiveness to
Children, in 9 LAW AND PSYCHOLOGY: CURRENT LEGAL ISSUES 406, 407, 417 (Belinda
Brooks-Gordon & Michael Freeman eds., 2006):(להלןRonen, The Construction of
Memory through Law.)
5.שם
5. "תשע ,יט ועסקים משפטזר הילד הגנת האומנם?הישראלי במשפט ווחת
1147
עליו האחראים.החוקים בנוסח הילד הגנתנחזיתכממוקדתאובייקטיביים במבחנים
הילד להגנת,ולאהורי בהאשמתו.
ועוד זאתהילד של בשלומו הפוגעים כלפי יינקטו כי קובע שהחוק ענישה צעדי ,
בתי של בסמכותם אינם-ובתי לנוער המשפט-המשפחה לענייני משפט,אשרהילד הגנת
היאאש בייחוס נוגעת אינה הילד שהגנת הרושם מתחזק כך .עניינם מרכז.להוריו ם
אש ייחוס לבין הילד הגנת שבין החדה ההפרדהזוכה להוריו םבמאופי גם תימוכין
.ההורים נגד הפליליים ההליכיםהליכיםנ אלהבבתי ערכים-משפטבענישה העוסקים
המשפט של הרגילות בדוקטרינות שם נעשית הילד כלפי האחראים הענשת .כללי באופן
נקבע שלאורן הפליליוניתן לא אלה בדוקטרינות .ענישה ומדיניות פלילית אחריות ת
הילד טובת לעקרון מכריע משקל–הילד טובתאינההענישה שיקולי על גוברת
המקובלים,הרבי הרתעת דוגמתותגמול ם.6
קיימת בישראלענפה חקיקהשלחובועשה תושלוחותיה המדינה על המוטלות
בבואןעל להגןלשלומם סכנה שנשקפת ילדים,זה ובכללשעשויים צעדיםלמנוע
כלפיהם אלימותבעתיד.לצידםקיימותהוראותממשרד מנכ"ל בחוזרי המרוכזות נהל
ת וכן )תע"ס הוראות :(להלן הרווחהוכניושונות משרד ת,תוכניות ברובן-הרצה
,)(פיילוטהרווחה משרד באתר לפעם מפעם המתפרסמות(דוגמתהשם בעלת התוכנית
המבטיח"לקהילה הפנים עם".)שקשוב מי אצל וכן החקיקה דברי של התם הקורא אצל
הגנה שמוצעת הרושם כן אם מתקבל הרווחה משרד של ממפעלותיו העולה לרטוריקה
לילד מקפת,פגיעה כל מפנישבהעדר אלאתקציבהגולל נסתםהתוכניות שלל על,כפי
שמבארדוחועדתסילמן.7
______________
6הענישה ומדיניות במשפחה קורבנות "על רונן יאיר–ע"פ בעקבות490/89"ישראל מדינת 'נ פלוני
פליליםד283(1994.)"במשפחה קורבנות "על רונן :(להלן )
7עשר במשך הרווחה משרד תכנן ומגּוונות רבות תוכניות"קהילה :האחרונות השנים ים
2000,","בסיכון ולנוער לילדים הלאומית התכנית במסגרת ומיפוי "איתור ,"לקהילה הפנים "עם
"בירושלים ונוער לילדים הגנה "מרכז,.ועוד "הילד הגנת מערך ולשדרוג לשיפור ''מגן "תכנית
תוכניות היו הללו התוכניות כל-להוראות נהפכו לא הן .הרצה-,קבעכה עד עליהן יצא ולא
חוזרשל בדוח עיינו "לקהילה הפנים "עם תוכנית של התקבלותה מידת על .מנכ"למכון
מאיירס-ג'וינטברוקדיילמדיניות"לקהילה הפנים עם"–הערכה מחקר(2008)
brookdaleheb.jdc.org.il/_Uploads/PublicationsFiles/516-08-Towards-Community-REP-
HEB.pdfבשנת החלה התוכנית ,החוקרים לדברי .2004לשם שנים שלוש כעבור והסתיימה
על הרווחה משרד אנשי של מחודשת חשיבה-,הרווחה אנשי של חששם עיקר .תכניה אודות
צויןהחוץ המוסדות של ריקונם מפני היה ,בדוח-הקהילה בתוך לטיפול התקנים הסטת עקב ביתיים
'בעמ ,(שם18–30מ של בדוח עיינו ""מגן תוכנית של הצלחתה מידת על .)מ כוןאיירס-ג'וינט
ברוקדיילתכנית"מגן"הילד הגנת מערך ולשדרוג לשיפור–הערכה מחקר(2012)
brookdaleheb.jdc.org.il/_Uploads/PublicationsFiles/613-12-Magen-REP-HEB.pdf:(להלן
""מגן תכנית דוח(2012))לדברי .הדוח מחברותבשנת החלה התוכנית ,2008בסוף והסתיימה
2010בח כי אם ,עד נמשכה היא מהמקומות לק2012בתוכנית שהשתתפו הרווחה מחלקות .-זו הרצה
התוכנית של סופה לקראת .במהלכה הצטרפו וחלקן התקופה במהלך פרשו חלק ,קבועות היו לא
בילדים המטפלים הרווחה גורמי בין תודעתיות הצלחות לצד .התוכנית של הפרויקטור מימון הופסק
6. גילת צבי ישראל ,רונן יאיר"תשע ,יט ועסקים משפטז
1148
ביאר קודמים בחיבוריםנכיצד והישראלי הדין הוראותאינןנוקטותאתהאמצעים כל
הסביריםהראוייכדי םלמנועהילד מן סבלסובייקטיבית כחוויה,השני והמחברמבינינו
כיצ בכתיבתו ביארשהמדינה ילדים של בזכויותיהם פוגעות הישראלי הדין הוראות ד
להגנתם נחלצה.8אלה חיבורים בעקבות,המרכזית שאלתנובחיבורהנוכחיהיאאם
הגנה מספקת אכן המדינההילד של בשלומו פגיעה כל מפני מקפת.
______________
ביקורת נימות גם נשמעואך הדיווח מערך את שיפרה אומנם התוכנית כי שקבלוהטיפולשנעשה
'בעמ ,(שם השתפר לא הדיווח בעקבות43.)משרדו מנכ"ל את מינה היוצא הרווחה שרסילמן יוסי
דוח שכתבה ועדה בראש לעמוד-והשירותים הרווחה משרד :בינייםהחברתייםהוועדה וחשבון דין
בנושא המשרד מדיניות לבחינתילדים של הוצאהחוץ למסגרות-ראייה הסדרי ונושא ביתיות–דוח
ביניים(2014:(להלן )דוחועדתסילמן)www.molsa.gov.il/About/OfficePolicy/Documents/
%D7%93%D7%95%D7%97%20%D7%95%D7%A2%D7%93%D7%AA%20%D7%A1%
D7%99%D7%9C%D7%9E%D7%9F%20%D7%9C%D7%93%D7%A4%D7%95%D7%A
1%202.pdf.נצייןמובהקת בתמיכה זוכים זה מאמר של המרכזיים מהטיעונים כמה כי עתה כבר
שמעה הוועדה .ישיבותיה ניהול בעת הוועדה של פתיחותה את לציין יש במיוחד .הדוח במסקנות
דעותיהם את הפנימה ואף ,המשפט וממערכת מהאקדמיה ביקורתיים קולות ביניהם ,שונים קולות
מתחת שיצאו במסקנות.הדוח מסקנות פרסום לפני כשנה עּוּבדה זה מאמר טיוטת .ידההשר בינתיים
שחיבר המנכ"ל את והחליף במקומו מונה אחר ושר ,בתפקידו עוד מכהן אינו סילמן ועדת את שמינה
החדשות באתר התפרסמה אלה בימים .הדוח אתynet:הבאה המרתקת הידיעה
"כהר משרד ,הגשתן אחרי וחצי שנתיים מעטסילמן ועדת המלצות יישום את ירחיב ווחה
העבודה שר ידי על שאושרה ,התוכנית פי על .מהבית ילדים הוצאת של הסוגיה את שבחנה
הכרעה זכות ותינתן יורחבו בקהילה משפחות לשיקום המשאבים ,כץ חיים והרווחה
לדיון אפשרות תינתן ,כן כמו .הוריהם מחזקת ילדים להוצאת בוועדות למשפחותשני
בוועדה הטיפוליות ההחלטות על ערעור זכות תינתן ובנוסף ,חלופי מקצועי בהרכב
.עליונהכמה כוללת לא שאושרה שהתוכנית כך על ביקורת מתח סילמן בוועדת גורם
.הגישור מסלולי והרחבת גירושין בילדי טיפול כמו ,הוועדה של החשובות מההמלצות
ב שהוגשו ,סילמן ועדת המלצות בעקבותמרס2014,בשנתיים הפעיל הרווחה משרד
כ שכלל פיילוט האחרונות-200כ תכלול והתוכנית הפיילוט יורחב כעת .משפחות-900
בסיכון ילדים עם משפחות גם בהן ,משפחותכ בישראל .-10,000שהוצאו בסיכון ילדים
מבתיהם–כ-7,500.אומנה במשפחות והיתר ,בפנימיות שוהים מהםהרו שר בהודעתוחה
מנכ"ל עמד שבראשה הוועדה המלצות על שמבוססת תוכנית באישור מדובר כי צוין לא
הרווחה כשר כהונתו לתחילת סמוך כץ ידי על שהודח ,סילמן יוסי ,לשעבר המשרד".עומרי
" אפריםמבתיהם ילדים הוצאת בהליך שינויים :ההדק על פחות קלה יד"ynet7.8.2016
www.ynet.co.il/articles/0,7340,L-4838122,00.html(ההדגשהוספה ה).
ל תשובה לנו אין ?במשרד הרוח תישוב לאןזו שאלההשירותים במערכת דבר נפל כי רק נעיר .
ב שכן ,החברתייםדוחועדתסילמןהצר בנגזרת בתיקון בצורך הכרה ישאי .הוועדה עסקה שבה ה-
סילמן ועדת של מסקנותיה יישום–שבזכות כעניין–והמשךהמסורתשלתוכניות-ההרצההמסתמן
מהכתבה,לעיל המאוזכרתמדגימילבין הילד הגנת של הרווח הדימוי בין לפער באשר טענתנו את ם
.מכך רחוקה אשר ,והחברתית המשפטית המציאות
8צ וישראל רונן יאיר ראוהילדים עם צדק עושה בישראל הילד זכויות שיח "האומנם גילת בי
"?ומשפחותיהםהישראלי והמשפט הילד זכויות335,עורכים רחמים ויוסי מורג (תמר2010)
במשפט ממשיים ילדים של וקולותיהם סבל "על רונן יאיר ;)"הילד זכויות "שיח וגילת רונן :(להלן
7. "תשע ,יט ועסקים משפטזר הילד הגנת האומנם?הישראלי במשפט ווחת
1149
תשובתנותיחלקמישורים לכמה:הגנת של ובעקרונות ברקע נעסוק הראשון בפרק
הילד,בין הפער על ונצביעהאידיאלשלהילד הגנתבטווחהרחבהמתחייבמאמנת
הילד זכויות בדבר האו"ם9של התמקדותה לביןהילד הגנתבפתרונות הישראלית
משברייםבלבד,במצוקה המצויים הילדים של תיוגם כדי עדלהגנתה וזקוקים
היכן נצביע השני בפרק ."כ"נזקקיםקייםבהב כשל לדעתנומניעתיים אמצעים ניית
מהותייםלטובתילדיםל הזקוקיםהמדינה הגנתל יוקדש השלישי הפרק .שאלתהגינותן
ה שלמתודותהטיפוליותעל הננקטות-ידימערכתהחברתיים השירותיםבישראל
הילד של לגידולו הנושקים בתחומיםלדעתנו באשר ,תוצאה של עניין אינה הילד הגנת
בלבד,אלאגםדרך של,זה ובכללפרוצדור צדק כלליליים.הרביעי בפרקבהצגת נסיים
של הראויים עקרונותיההילד הגנתובתיאורהנדרש התיקוןכדישהיאאת תממש
.תכליתה
הכ לפניל:מקדמיות הערות שתי להעיר ברצוננו
ראשית,חיבורנו במהלךאנואת מבקריםמערכתהחברתיים השירותים,שפועלים בה
וברא בראששונההסוציאליים העובדיםאת להנכיח לנו חשוב נשימה באותה .תרומתם
אנשי של-מקצועוטובים רבים,הפועליםבכנות,ואמונתם הבנתם מיטב לפיובמקרים
רבים–על-חוסר אףמשאבים–אכןלתוצאות מגיעיםילדים נאמנה המשרתות
על .ומשפחותיהם-כןטענותינוכלפי שיפוטיות אינןדהוא מאןאישי באופן,אלאורק אך
ה המערכת כלפימוסדיתהדוקטרינות וכלפימכתיבה שהיא.כי היא עמדתנואנשי-
המקצועב מחזיקים עצמםעמדות של רחבה קשת,אשרזוכות תמיד לאבשלם ביטוי
הממסדיות במערכות,וכי משוכנעים אנחנוחלקמהם–רביםש מכפינדמה–שותפים
מפעיל ,הרעיונית לדרכנוביקורתית פרקטיקה יםהקיים החברתי הסדר כלפי,במוצהר בין
וביןלאבמוצהר,מלנמק היריעה קצרה .מכוחה להישגים ומגיעיםאמירבחיבור זו הנו
זה,הדיון בפתח לציינה לנו חשוב אולםכדילדייקבטיעונינו.
,שניתההנמקה דרךשהסתייענו בהבמאמרנוהנוכחיאינדוקטיבית היא,,כלומר
מסקנתנוצומחתמתוךתוכנישל הןנורמותשונות משפטיותובגורמים בילד העוסקות
האחראי השוניםםכלפיו.10הישראלי המשפט את המאפיינת מסורת ממשיכים אנו בכך
______________
"הישראליא וזכויות חברתית הדרהבישראל דם137,144–145ּוורד דורון ישראל ,רונן (יאיר
סלונים-,עורכים נבו2008;)"סבל "על רונן :(להלן )Ya'ir Ronen, An Introductory Note on
Law's Responsiveness to the Child's Suffering and the Construction of a New Agenda for
Children, in THE CASE FOR THE CHILD: TOWARDS A NEW AGENDA 39 (Ya'ir Ronen &
Charles W. Greenbaum eds., 2008)באבחון המובנה המשפטי ֶּשלכה "על גילת צבי ישראל ;
"הרווחה שירותי מערך באמצעות 'הילד 'טובתמשפט מאזניה403(2006"על גילת :(להלן )
גם ראו .)"הכשלדין-סמ לקביעת ייעוץ וועדת של וחשבוןמול התנהלותן ודרך 'החלטה 'ועדות כות
למיניהם הסעד פקידי(2002:(להלן )גילת ועדת דוח.)
9ה"ש לעיל ראו3.
10:ראו המחקרי בשטח הדדוקטיבית לגישה האינדוקטיבית הגישה בין ההבחנה לביאורYan Zhang
& Barbara M. Wildemuth, Qualitative Analysis of Content, in APPLICATIONS OF SOCIAL
8. גילת צבי ישראל ,רונן יאיר"תשע ,יט ועסקים משפטז
1150
החלבהשמונים שנות.11לכך מעבר,ב פורמליסטית אינה כתיבתנואופן.מובהקאנו
שהוביל ההכרעות את לחשוף מבקשיםוהד לעיצוביןוהפרקטיקההילד הגנת בעניין
פוליטית כעשייה.12
פרקא:בישראל הילד הגנת–ועקרונות רקע
1.בישראל הנוהג בדין הילד הגנת של מיקומהל ביחס"הילד "טובתוביחס
"הילד ל"זכויות
)(אמיקומההנוהג בדין הילד הגנת של הבעייתי
הרומזת ללשון מעברבהחוק סעיפי שניב שציינומבוא–בו הנוער חוקבהכשרות חוק
המשפטית–"הילד הגנת"היאבעוד .הישראלי המשפטי בשיח חורג בןשקולמוסין
רביםבישראל "הילד ו"זכויות "הילד "טובת של ובהמשגתם בתיאורם נשתברו–
מלומדים של ובמאמריהם בפסיקה ,בחקיקה13–הבשמו מוזכר אינו "הילד "הגנת מושג
______________
RESEARCH METHODS TO QUESTIONS IN INFORMATION AND LIBRARY SCIENCE 308
(Barbara M. Wildemuth ed., 2009).
11מאוטנר מנחם ראו שכנוע של בדרך הנמקה לבין הוכחה של בדרך הנמקה בין ההבחנה לביאור
הפורמל "ירידת"הישראלי במשפט הערכים ועליית יזםמשפט עיונייז503,510,523–524,542
(1993))"הפורמליזם "ירידת מאוטנר :(להלן.
12בעש כוונתנוייפוליטי התהיאלבמובן .בהקצאתו או עליו בוויתור ,בכוח בשימוש הכרוכה עשייה כל
הוא להורהו הילד שבין היחסים שינוי גם ,זהעשייה בגדרפוליטיתעליהם והגנה ילדים על סנגוריה .
בסדר וכרוכות חברתית מודעות מחייבות-ועל ,חברתי שינוי של יום-א להיות יכולות הן אין כן-
:ראו ילדים על סנגוריה של בהקשר פוליטיקה להגדרת .פוליטיותYa'ir Ronen, On Child
Advocacy and Politics: Child Advocacy as an Effort to Swim Against the Tide, in
CREATIVE CHILD ADVOCACY: GLOBAL PERSPECTIVES 285, 288–294 (Ved Kumari &
Susan L. Brooks eds., 2004)(ה)קאנון של "העמדות עמית רועי גם עיינו המשפט של לפוליטיות .
–"בהתהוות כקאנון הברקי הטקסטמשפט עיוניכא81(1997;)Barry Friedman, The History of
the Countermajoritarian Difficulty, Part Four: Law's Politics, 148 U. PA. L. REV. 971
(2000).
13למשמורת ההורים 'זכות של בטיבּה מחודש "עיון שאקי 'ח אבנר ראו "הילד "טובת של התובנה על
"'הקטינים ילדיהםמשפט עיוניט59,84–90,92–94(1983שאק :(להלן )ההורים "זכות י
קטינים משמורת בדיני "אפיונים שאקי חי אבנר ;)"הקטינים ילדיהם למשמורת–ישום על דגש תוך
"הילד טובת עקרוןמשפט עיוניי5(1984שיפמן פנחס ;)בישראל המשפחה דינישני כרך254–257
(1989לזכו הילד "מטובת קפלן 'ש יחיאל ראו "הילד "זכויות של התובנה על .)הילד יות–ייצוג
"קטינים של עצמאימשפטיםלא623(2001'ש יחיאל ;)"הילד לזכויות הילד "מטובת קפלן :(להלן )
בישראל בפסיקה הילד "זכויות קפלן–"לאוטונומיה מפטרנליזם המעבר ראשיתהמשפטז303
(2002"האדם זכויות ,ילדים "טובת בנדור ואריאל אלמוג שולמית ;)זמי יצחק ספרר–,משפט על
9. "תשע ,יט ועסקים משפטזר הילד הגנת האומנם?הישראלי במשפט ווחת
1151
ואם ,בחקיקההואכבראי מופיע-אי פה-הציבורית ובתודעה המשפטי בשיח שם
לקרן נדחק הוא ,הישראלית-זווית,"ה"נזקקות לתחוםו הילדים של"סמכויותה"חירום
פקידי שלהמשבר במצבי ילדים על להגן סעדהמחייביםמהירה התערבות,14שם וגם
כ מתבאר הואל מתייחסמשפחת בני של החריגה התנהגותם מפני הילד הגנתהמוצא
ו ,שלוכממשפחות הבאים ילדים של למיעוט מיוחדכ המתויגות,החברה בשולי מצויות
.אותו מזניח או בילד מתעלל הילד של האינטימית מסביבתו מישהו שבהן15הגיעה אך
שיג אין "הילד ל"הגנת האם ?הילד הגנת של הראוי מקומה זה האומנם :לשאול העת
הי ו"זכויות "הילד "טובת עם ושיחאת נתחום אם הרי ?"לד"הילד הגנת"הנוער בחוק
"שמירה לאמצעי כללית כ"סמכות רק בה נשתמש או "נזקק ל"קטין,כאמורבחוק
נגיע ,המשפטית הכשרותלמעשה שהלכה למסקנהבישראל איןהגנההילד על ממשית
השונים המשפט בתחומילגדרי שמעברשל הןממודרות הוראות אותן.
אחר במקוםכברכתעל מחודשת בחשיבה הצורך על בנו-שיח של פועלו אודות
בצ הילד זכויותי.הילד טובת עקרון של לו16ביארנושםכיחשובש"זכויות לדעתנו
ילדים של לסבלם ייענו "הילדאליהם התייחסות תוךכאלו ממשפחות חלקמקהילות,
ע ייעשה ובכךידיבורנו את נייחד זה בחיבור .צדק מםל."הילד "הגנת
כשונה "הילד "הגנת של זו הבניה כי היא טענתנווכמיוחדתמול"הילד טובת,"מחד
ו ,גיסאמול"הילד זכויות,"גיסא מאידך,הילדים כל :מוטעית היאל זקוקיםהגנת
המדינה,ולאאל רקהמ כבאים המאופייניםתוך.חריגות משפחות של קטנה קבוצהזו לא
זו אףהאמירות ,הרווחותעל-אודות"הילד טובת""והילד זכויות"המשפטי בשיח
בשיח ,הישראלישלהמקצועותהמסייעיםשאינן רק לא ובתקשורתמקדמוהגנה ת
הילד על ממשית,הפרדוקס למרבה אלאבה פוגעות.שיחטיפולי או משפטיאת המציג
מקוטבים כמושגים "הילד ו"זכויות "הילד "טובת,המצריךשל העדפהעל מהם אחד
האחר,מההגנ גורע.הילד על הממשית ה
______________
וחברה ממשל93,עורכים בנדור ואריאל דותן (יואב2005תפיסת :אחרי שנה "עשרים מורג תמר ;)
"הילד זכויות בדבר האמנה פי על הילד זכויותהישראלי והמשפט הילד זכויות15,16–31(תמר
,עורכים רחמים ויוסי מורג2010"הא מורג תמר ;)"אחרי שנה "עשרים מורג :(להלן )עידן ומנם
"הילד זכויות בדבר והאמנה בישראל המשפט בתי פסיקת ?חדשהישראלי והמשפט הילד זכויות
101,102–108,עורכים רחמים ויוסי מורג (תמר2010עוד עיינו .)"?חדש "עידן מורג :(להלן )
בלכר איילת-"ומשפחה גבולות ,זכויות "על פריגתמשפט עיוניכז539(2003.)
14טכנ חיפושבתאריך (שנערך ""תקדינט במאגר י20.10.2016כל מבין :הבאים הממצאים את מעלה )
פסקי-ב מופיע "הילד "טובת המונח ,הממוחשב שבמאגר הדין-2,672"זכויות המונח ;מסמכים
"הילד–ב-818כמונח "הילד "הגנת הצירוף ואילו ;–ב-26.
15רא כאן לטענתנו תימוכין לשאוב ניתן שמהם למקורותזכויות "שיח וגילת רונן ,היתר בין ,ו
ה"ש לעיל ,"הילד8'בעמ ,340–345;מנוחין וסלוודור אליצור יואלהשיגעון מיסוד–,משפחות
וחברה טיפול10–38(1992הילד הגנת מדיניות על :ילדה של "בובה פרץ יעל ;)בישרא"ל:חברה
ותרבות פוליטיקה ,כלכלה ,חברה לענייני סוציאליסטי עת כתב6,6–8(2003.)
16ה"ש לעיל ,"הילד זכויות "שיח וגילת רונן8'בעמ ,345.
10. גילת צבי ישראל ,רונן יאיר"תשע ,יט ועסקים משפטז
1152
לאש כדיז טענתנו את שו,מילים כמה נקדישלתיאורהמושגים צמד של התפתחותם
.הישראלי במשפט "הילד ו"זכויות "הילד "טובת
של הורתוהמושג"הילד טובת".המנדטורית בפסיקה עוד הייתה הישראלי במשפט
"הילד טובת"לא תרגום הוא-מדויקהמונח שלהאנגליthe best interests of the child
(הילד של האינטרסים מיטב :מילולי בתרגום).17האנגלי המקור מןנכמה עד ללמוד קל
המושגים"הילד טובת""והילד זכויות"קרוביםשל משפטיות שזכויות פשיטא .לזה זה
ה הילדןעליהם מגן שהמשפט אינטרסים,מבלי הילד זכויות על להגן אפשרות ואין
לשאת לקדם מבקשים הילד טובת שיח והן הילד זכויות שיח הן .טובתו את קול
המיטבי באופן הילד של אינטרסים.18והנה,בעקרון"הילד טובת",על להגן המבקש
הילד של האינטרסים מיטב,שיקול של פטרנליסטי יסוד טבוע-חיצוני דעת,לרצונו מחוץ
הילד של האוטונומי,בין הראוי האיזון בדברכי אפוא להתפלא אין .שונים אינטרסים
עקרון בשם ,בעבר"הילד טובת",נסוגההילד של חירותו–לא אם"התקפלה"לגמרי–
והבלתי השרירותיות פעולותיהם מפני-בתהליך ,בהמשך אך .הוריו של מוצדקות
איטי היסטורי,כבני הילדים של זכויותיהם מכללא הוכרו-מרצונות המשוחררים אדם
הוריהעקרון בחסות התרחש זה תהליך .ם"הילד טובת"שניםרבותלעולם בואה לפני
הילד זכויות שיח זכה ובטרם הילד זכויות בדבר האו"ם אמנת שלבבולטּותשב כפי ,יאר
'פרופבמאמרים פלק זאבשפבשנת רסם1975.19,מאזיותר במשךמעשריםוחמששנה,
מטבע בישראל המשפטי לשיח חדר-השל לשון"זהילד כויות",אשראחת לא הוצג
כאנטיתזה"להילד טובת"למצער אוכשווה-בין הקיטוב הבניית את שתלו יש .לה ערך
המושגיםבאמנההילד זכויות בדבר,הרושם את בכותרתה יצרה אשרההכרה כאילו
מחייבת הילד בזכויות–המבוגרים מעול שחרורו בשם–זניחהשיקול של מוחלטת-
______________
17במונח שימוש נעשה לעיתים אך ,יותר המקובל האנגלי המונח זהוwelfare principleשל כדבריו .
בדנ"א חשין מישאל השופט7015/94פלונית 'נ לממשלה המשפטי היועץ"פ ,(נ ד1)48,98(1995:)
ב לעתים מדברת האנגלית בלשון המשפט שפת ,כן כי "הנה-welfareהקטין של–המקביל מושג
הקטין 'ל'טובת–באי להכרה רמז ."...הקטין ''אינטרס על היא מדברת בעיקר ואולם-של הדיוק
:קפלן יחיאל של מאמרו בכותרת נמצא העברי התרגוםYehiel S. Kaplan, The Interpretation of
the Concept 'The Best Interest of the Child' in Israel, in CHILDREN'S RIGHTS AND
TRADITIONAL VALUES 47 (Gillian Douglas & Leslie Sebba eds., 1998)המאמר בגוף אף .
ב לדון קפלן בחר-best interestש אף ,העברית מן תרגום הנראה כפי זהו .יחיד בלשוןאינה הבחירה
ב הדן באנגלית אחר מקור נמצא לא ,מקום מכל .המאמר בגוף מנומקת-best interest.יחיד בלשון
18,למשל ,ראו ילדים מזּורמ בנושא הילד טובת עקרון בהחלת שונים אינטרסים בין לאיזון לדוגמה
)ת"א (מחוזי בר"ע1364/04פלונית 'נ לממשלה המשפטי היועץפסק ,-הש של דינושנלר ופט
,בנבו (פורסם5.7.2006נסוג ,הילד של אינטרסים על המגן ,הילד טובת עקרון הדברים מטבע לכן .)
בג"ץ זה לעניין ראו .מולידים הורים של אינטרסים כגון ,אחרים של אינטרסים מפני243/88קונסלוס
תורג'מן 'נ(מה פ"ד ,2)626(1991.)
19Z.W. Falk, Recent Decisions on the Rights of Children, 10 ISR. L. REV. 131 (1975); Z.W.
Falk, The Underprivileged Child in Israel, 35 RECUEILS DE LA SOCIETE JEAN BODIN 185
(1975).
11. "תשע ,יט ועסקים משפטזר הילד הגנת האומנם?הישראלי במשפט ווחת
1153
הפטרנלי הדעתזו ברוח דיון .להגנתו סטיזכהבבולטּובע"א ת2266/93,20שבוהתדיינו
ההשתלבות בשאלת שופטיםםשל,ברם .המונחים שניכי מלמדת האמנה קריאתהיא
אינהסדר מקדמת-אינד ליברלי חדש יוםיווחד ,מובהק ידואליסטי-ממדאלא ,מוקצן או י
כשמה באה אכן האמנה ,לאמור .ממוצעת בגישה ממשיכהאך ,"הילד ב"זכויות לעסוק
קבל הילד של מיוחדת כזכות בה הוגדרה זאת עםתוהדרכה "הכוונהנאו מהוריו "אותות
עליו האחראים ממבוגרים.21,אחרות במיליםמובנית הילד הגנתמ כחלקמימוש
זכויותיו.
כעקרון הילד טובת עקרון עוגן באמנה ,כן על יתר-של פרשנותן על החולש על
הי זכויותלד(סעיף3)גילוי אפוא מותנו ממילא .יוהפטרנליסטייםהילד טובת עקרון של
המתפתחות הממשיות בכשירויות להכיר אומנם מציעה האמנה .המסורתית במתכונתו
הילד של(סעיף14וברצונו בתחושותיו וההתחשבות הילד שמיעת חובת אך ,),הנגזרות
בה אין ,זו מהכרהןוטו זכות לו להעניק כדיהנוגע בכלבולהטיל כוונתה אין ובוודאי ,
שיקול מאפשרת האמנה .החלטתו לתוצאות האחריות את ומקרה מקרה בכל הילד על-
ילד של לעמדתו מכריע משקל למתן באשר שיפוטי דעתבענייניו,ולמידת לגילו בהתאם
והרגשית השכלית התפתחותולכונן ניתן כיצד מדגים שבאמנה המפורט הזכויות משטר .
ובה זכויות של משטר-המוטעית המחשבה .המבוגר של לזה מעמדו את להשוות לא בעת
השווי מחייבת הילד בזכויות ההכרה כאילוהשלמתעלמת למבוגר הילדמזכות
.המדינה להגנת הילדעל אשר-מרחיק רובינשטיין השופט ,דעתנו לעניות ,כן-לכת
בקובעוכי–
"אנו משדרים כביכול ,הסמנטי במישורבאמרנו פטרונות'הילד טובת'אך ,
במהות–המונח כי אף ,זכויותיו היא וטובתו טובתו הן ,לטעמי ,זכויותיו
______________
20ע"א2266/93פלוני 'נ פלוני(מט פ"ד ,1)221(1995לעיל ,"הילד לזכויות הילד "מטובת קפלן ;)
ה"ש13ה"ש לעיל ,ובנדור אלמוג ;13ה"ש לעיל ,"אחרי שנה "עשרים מורג ;13'בעמ ,41–45;
ה"ש לעיל ,"?חדש "עידן מורג13'בעמ ,108–123המלומדים כי נציין .דעתם נתנושבין למתח
לא היום עד אך ,הילד זכויות תפיסת לבין הילד טובת תפיסתהתגשום בשהמוכשם ,בעניין סכמה
בע"א ההרכב שופטי בין הסכמה גובשה שלא2266/93כי ,ארוך דיון לאחר ,במאמרו מסיק קפלן .
הי הפסיקה "אמנםדומיננטית עולם כהשקפת זו דוקטרינה של המהות את עדיין אימצה לא שראלית
ולא כטרמינולוגיה לעתים בה נזכרות בפסיקה הנזכרות הילד וזכויות ,וילדים הורים לדיני בנוגע
פי על וילדים הורים לדיני בנוגע רבות משפטיות סוגיות ייבחנו בעתיד כי ספק אין ...אולם ;כמהות
הדוקטרי שתינות–'בעמ ,(שם "הילד וזכויות הילד טובת691המלומד מחקרם של מהסיפא ואילו .)
ובנדור אלמוג שלה"ש (לעיל13'בעמ ,114–117השונות השיטות את רבה בהרחבה שסקרו ,)
יחיד מדעה מושפעת דעתם כי עולה ,ביניהן ליישב וניסו בפסיקהבאותה מצא אליהו השופט של ה
פרשה–.שם ההרכב שופטי שאר על מוסכמת הייתה שלא דעה
21'ס5ה"ש לעיל ,הילד זכויות בדבר לאמנה3"להשתייכות כזכות לזהות הילד "זכות רונן יאיר עיינו .
משפט עיוניכו935,958–961(2003(להלן )ההלכה עמדת כי נציין .)"לזהּות הילד "זכות רונן :
:כך על ראו .בישראל הנוכחי המשפטי למצב בניגוד וזאת ,האמנה לתובנות דומה היהודיתIsrael Z.
Gilat, The Renewed Insights of the U.N. Convention on Children's Rights: Renaissance of
Ancient Jewish Law, 18 JEWISH L. ASSOC. STUD. 88 (2008).
12. גילת צבי ישראל ,רונן יאיר"תשע ,יט ועסקים משפטז
1154
'זכויות'משמיע אולי'משפטית מוצקות',לדידי .יותר רבהלהתחשב הוא החשוב
,והתפתחותו גילו הילד בגרות פי על ,האפשרי המירבי באופןנוסף ,שלו ברצונו
וכ ,סובביו לרצוןנחוץ שהדבר מקום מתאים ייצוג לו ליתן ן".22
תשומת את להפנות מבקשים אנו-ל הלבאדם כזכויות הילד זכויות של ייחודן.ייחוד
זההיזקק מחייבותלזכותשל והילדלהגנהמדינה ולהגנת הוריו ת,נכנסת שהיא כמה עד
כ ההורים בנעלי-parens patriae.ייחודזה,הי של האדם זכויות שבגינולדמתּפרׁשות
בצורההמבוגר של האדם מזכויות שונה,את תואם,הילד טובת עקרוןכאמור נתפס אשר
כעקרון-על העל-ידיהבין הדין-לאומיסעיף מכוח ,המחייב3.לאמנה
,דעתנו לעניות ,לכןברצונו להתחשב נכון כמה עד ,נחוץ הייצוג מתי השאלהשל
הילדהסובב ברצון להתחשב נכון כמה ועדאותו ים,אלה רצונות בין לאזן נכון וכיצד
אי ביניהם יש כאשר-הלימה–טעונות שאלות הן אלה כלמבחינהושנויות ערכית
במחלוקתרעיונית,ביןבין היתרהגנתו על שאמונים מי לבין הילד זכויות חסידי
הפטרונית.זה איןבהחלטות לשוני הרעיוני מהבסיס להתעלם בעינינו נכון.ז שונינובע ה
המשפחתית לזהותו ,הילד של לאוטונומיה מעניקים ההחלטות שמקבלי היחסי מהמשקל
בו הפגיעה ומפני שלו רצונו מפני ולהגנתו והקהילתיתעל-מצּו כולנו .קרוביו ידיוים
לזכויות בהתאם הכרעה או מזכויותיו המתעלמת הילד לטובת בהתאם הכרעה כי לזכור
ע של בצילו חוסה שאינה הילדהילד טובת קרוןהןפסולות,מרחב ייתכן זאת ועם
שונים ערכיים איזונים היוצרות להחלטות סבירות.המחלוקת הצגתביניהםכסמנטית
עלולה גרידאלסמאהדוקטרינרי הערכיים השיקולים את העין מןיה םמסתתריםמאחורי
מסךהשל עשן"מוצקים ממצאים,".המשפטנים כלשון23יוצר כזה מיסוךאת"המשפט
העין מן הסמוי",כמאמרו.מאוטנר מנחם של24
לדעתנו,ההבחנהבין"הילד טובת""להילד זכויות"אינהסמנטיתבלבד,אךגםאין
הצדקהבעינינולקיטובכביכול המשתמעהמושגים ביןהללו.,גיסא מחדזכויות קידום
להפקיר מאפשרת אינה האמנה .שלם אינו כילד עליו הגנה בלא הילדהילד את
לזכויותיו,מוב שכן.כילד הילד על ההגנה יסוד בה נה,גיסא מאידךהילד טובת קידום
צרכיו ממכלול התעלמות בשל לילד להרע עלול מזכויותיו התעלמות תוך,המעוגנים
השונות בזכויות,שלאזן נכוןביניהן.
______________
22"במשפט הקטין "על רובינשטיין אליקיםבמשפט משפחהג–ד35,44(2009–2010.)
23בפסק ,אכן-האמנה בעקבות להישמע הילד זכות על רובינשטיין השופט עמד זה למאמר שקדם דין
קודמת לפסיקה ביחס זו בעמדתו שיש החידוש על לעמוד מבלי–האמנה מלפני–י אשראת ישמה
בע"ם עיינו להנמקתו .המסורתית במתכונתו הילד טובת עקרון10480/05פלוני 'נ פלוניתד 'פס ,
לפסק-,בנבו (פורסם רובינשטיין השופט של דינו5.12.2005פסק לפני הרבה .)-השופט של דינו
בית שופט ,כהן חיים השופט עמדו רובינשטיין-בי שופט ,שרון אלי והשופט ,העליון המשפטת-
יאיר ""הקדמה כהן 'ה חיים עיינו .משמורתו בקביעת הילד שבשיתוף החידוש על ,לנוער המשפט
רונןמשמורתו בקביעת הילד שיתוף15(1997,שם ,"והארות "הערות שרון אלי וכן )'בעמ183כן .
במיוחד ,הספר בגוף ראואת.והרביעי הראשון הפרקים
24"העין מן הסמוי "המשפט מאוטנר מנחםאלפיים16,45(1998.)
13. "תשע ,יט ועסקים משפטזר הילד הגנת האומנם?הישראלי במשפט ווחת
1155
דברינו :נדגישעל-אינם הילד הגנת של מרכזיותה אודותמתייחסיםל רקמישחוסים
תחתהגנתשל ו.הנוער חוקרק מצטמצמת אינה הילד על הנדרשת ההגנהלאלההבאים
חריגות משפחות של קטנה מקבוצההחל ,הילדים כל את כוללת אלא ,באלההמצויים
במצוקה המצויים בילדים המשך ,הוריהם של המשמורת סכסוכי בלבבהתעללות של,
א מגזענות להיפגע שעלולים במי וכלהסביבתי מזיהום ושליש ,הגלויים הנתונים לפי .
עניים ישראל מילדי,25ורעבים מקצתםוזוכים אינםב,בסיסית בריאותבאו בסיסי חינוך
במחי תנאיהמכבדים.26להגנת הזקוקים ילדים של פרטי מקרה הם עניים ילדיםהמדינה
רחב באופןבאופןמובהקעקרון של מגילוייו"הילד טובת"במתכונתואו המסורתית
מביטוייהןשל"הילד זכויות"כרכיביםאוטונומיסטייםגרידא.
נוכחותה על זה בסעיף עמדנו-הישראלי הילד זכויות בשיח הילד הגנת של נפקדותה,
גיסא ומאידך,באמנה הזכויות משטר לתוך מובנית שהיא כך על הצבענו,בדרך ויכולה
המת את ליישב זוחהאמיתיהט הפטרנליזם ביןבשורת לבין הילד טובת בעקרון מון
אש את ולפוגג שבזכויותיו השחרור.המחנאי הקיטוב לייתא בחלק2נחזור זה לחיבור )(א
ההגנה להיקףשבישראל וילד ילד כל,לה ראויהתערבות בישראל מתקיימת כי ונראה
בלתי שלטונית-הגנה בצד הילד בחיי מידתית.רבות לסכנות ילדים המפקירה חסרהלעת
היל הגנת נותבה לאן הבא בסעיף נברר עתהדעלול כשלעצמו זה ניתוב וכיצד בישראל
לי.לילדים סיכון גורמי ולהעצים יצר
)(בהילד הגנת של האינדיווידואליסטית הפרשנות
הצגת"הילד טובת""והילד זכויות"נובע קוטביים כמונחיםת,לדעתנו,גםמפרשנות
של שגויה"הילד הגנת".חתמ מאזמדינת ה-,האמנה על ישראלהמושג"הילד זכויות"
מוטהזכויות כלפי ויותר יותר הציבורית בתודעה,אוטונומיסטיותכגוןהשתתפות
בפעילות הילד של ההעצמה וזכויות משמורתו על הוריו של בסכסוך בהכרעות
והתקשורתית הציבוריתו ,מזוההפחותעל הדיון .המדינה להגנת הילד של זכותו עם
מהילדים של קומםהמשפטי בשיח התרחבשל לאוטונומיה ,ובראשונה בראש ,הישראלי
הוריו רצון מול אל הילד,לעיגם תיםהמסוכסכים רצונותיהם מול אלאומול אל
הילד זכויות של הזו ההבניה מול .אחרים מבוגריםמוצבתההבניהעקרון של הרווחת
הילד טובת.27האחרון בסעיף שביארנו כפי,הבאלה ניות,קיטוב המציירות,אינן
.האמנה עם מתיישבותמהשיח העולה הכוללת התמונההישראלי והציבורי המשפטי
מובהקת התמקדות של תמונה היאהילד בהגנתמפניהקרובה בסביבתו אנשים
______________
25על-פיבסיכון נוער ובני ילדים של מצבם לבדיקת הציבורית הוועדה וחשבון דין
ובמצוקה(2006:(להלן )דוחועדתשמיד)www.molsa.gov.il/SiteCollectionDocuments/
MisradHarevacha/shmidreport2006.pdf.ה"ש להלן ראו מעודכנות להערכות115.
26הנ במקורות עיינובה"ש לעיל זכרים15.
27ע"א עיינו2266/93ה"ש לעיל ,20.
14. גילת צבי ישראל ,רונן יאיר"תשע ,יט ועסקים משפטז
1156
האינטימית.28איןמן מנוסהרווח המשפטי הישראלי בשיח הילד שזכויות ההבנה
אינדיו אתוס על מושתתותוידואליסטיהעומד בשנים קטן מבוגר של דמות עולה שממנו ,
הוריו מול שלו על,.המורחבת המשפחה בני של והבנתם רצונם מול ובוודאיאלא
שהילד הגנתז ובכלל ,מקהילתו וכאיבר ממשפחתו כחלקההאחראים המבוגרים הדרכת
כלפיו,האמנה מאושיות היא,29כמשתקףמסעיף במיוחד5שבה,אשרזו:לשונו
",או ,הורים של וחובותיהם זכויותיהם ,אחריותם את יכבדו החברות המדינות
ליישום שניתן מקום,על כנהוג ,הקהילה או המורחבת המשפחה בני של-פי
המקומית המסורת,האחראי אחרים אישים של או חוקיים אפוטרופסים שלים
על ,לילד משפטית-המת הילד לצרכי המתאים באופן ,לספק מנתהכוונה ,פתח
.זו באמנה המוכרות הזכויות בהפעלת נאותות והדרכה"30
כזו הגנההוזנחהבאופןממשיהמשגתה .הישראלית והציבורית המשפטית במדיניות
הראויהשלבישראל הילד על המדינה הגנתהאמנה ברוח–,קריהילד של כזכות,ולא
הרשויות של חסד כמעשה–ובתר בכלל בתרבות הוטמעה טרםבפרט המשפטית בות.31
לגישה משמעותי ביטויהאינדיווידואליסטיתהשופטת של במאמרה המעיין ימצא
"ילדים זכויות בקידום המדינה "אחריות רוטלוי סביונה )(בדימוס.32עמדתהשל
רוטלוי השופטתלתשומת ראויה-ש הוועדה של מרכזיותה בשל מיוחדת לבבראשה
הישראלי בשיח עמדה.33במאמרמענייןזהבדבר טענה מועליתהמשפטי השיח מיעוט
בישראלעל-להתפתחות הילד זכות אודות,בסעיף המעוגנת6לאמנה,ומוצעותסיבות
:זה עניינים למצב
"?אודותיה על משפטי שיח אין אפוא מדוע ,חשובה כה בזכות מדובר אם
מנת על לערכאות יפנו מתעללים או מזניחים שהורים לצפות אין ,ראשית
______________
28ה"ש לעיל ,"סבל "על רונן8'בעמ ,151–155זכויו "שיח וגילת רונן ;ה"ש לעיל ,"הילד ת8מילי ;
מאססהילד טובת בשם–האימוץ בהליכי וסבל אובדן271–283(2010מאסס :(להלן )טובת בשם
הילדלהוריהם ילדים שבין בקשר המדינה התערבות "על מאסס מילי ;)–כפוי אימוץ של המקרה
ה 'מסוגלות היעדר בשל"'וריתמשפט מאזניד589,615–616(2005התערבות "על מאסס :(להלן )
"'הילד 'טובת "בשם גיא כרמית ;)"להוריהם ילדים שבין בקשר המדינההשביעית העין51,10
(2004)www.the7eye.org.il/46207סלונים ורד ;-"ה לנדר ויצחק נבויכולה הילד טובת אם
"לשינוי והמלצות מחשבות ?המשפחה מטובת בנפרד להתקייםורווחה חברהכד401(2004.)
29:עיינוMICHAEL FREEMAN, THE MORAL STATUS OF CHILDREN: ESSAYS ON THE RIGHTS OF
THE CHILD 37, 40 (1997)ה"ש לעיל ,"לזהּות הילד "זכות רונן ;21.
30'ס5ה"ש לעיל ,הילד זכויות בדבר לאמנה3.
31ה"ש לעיל ,"הילד זכויות "שיח וגילת רונן גם עיינו8'בעמ ,336–339.
32"אחריות רוטלוי סביונה"ילדים זכויות בקידום המדינההישראלי והמשפט הילד זכויות63(תמר
,עורכים רחמים ויוסי מורג2010.)"המדינה "אחריות רוטלוי :(להלן )
33ה"ש ליד להלן ראו36.ואילך