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1.1 Las controversias y su solución
RAE: Controversia = Discusión de opiniones
contrapuestas entre dos o más personas.
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Soluciones
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Arbitraje
Judicatura
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Negociación,...
1.2 Las controversias en el ámbito
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El Der. Administrativo es esencialmente garantista,
para el administrado...
Pero, además de estas controversias derivadas de su
propia actuación, la Administración también conoce:
Controversias entr...
Cuando las controversias con la Administración
subsisten, a pesar de haberse agotado la vía
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1.3 La solución de controversias en la
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solucionan este ...
CONTRATO
Planeamiento y
Programación
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Contrato
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peruano
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El objetivo de los MARC es evitar la judicialización
del conflicto y ahorrar tiempo.
Se diferencian entre sí por el grado ...
2.2 Elección del tipo de mecanismo
¿Qué mecanismo se debe usar? → Depende del
acuerdo de las partes.
2. La solución de con...
Si se acude a conciliación y no hay solución, o a la
Junta de Disputas y no se está de acuerdo con la
decisión (con la Ley...
Materias de solución de controversias por los MARC
en contrataciones estatales:
Ejecución del contrato
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Materias en las cuales no puede acudirse a los MARC,
según lo precisado por la Ley 30225 (se debe acudir a
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Problema: La conciliación y el arbitraje son
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mismas den solución a sus controversias
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Se debe cumplir con ciertas formalidades, bajo
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Es un nuevo mecanismo de solución de
controversias, introducido por la Ley 30225
Se le conoce también como Dispute Boards
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Características, según doctrina (el Reglamento será
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Las partes designan a los miembros de la Junta,
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5. El arbitraje5. El arbitraje
El Arbitraje
 Un tercero imparcial (Arbitro o Tribunal Arbitral)
resuelve las controversias
 Las partes se obligan a cum...
 En caso de Tribunal arbitral son 3 miembros: Cada parte
designa un árbitro y éstos al Presidente
 En caso arbitro único...
 Luego de la aceptación de los árbitros, cualquiera de las
partes debe solicitar al OSCE la instalación del Tribunal
Arbi...
Inicio del proceso arbitral
• Cualquiera de las partes puede iniciar el arbitraje dentro
del correspondiente plazo de cadu...
• Composición del Tribunal Arbitral en un arbitraje
de Derecho:
– LCE (artículo 52)
• Árbitro único y presidente de Tribun...
• Arbitrajes ad hoc que no previeron entidad
nominadora: luego de la aceptación de los
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• Arbitraje institucional
– Designación según Reglamento (caso del TUO SNA,
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• Arbitraje independiente o ad hoc
– Partes debieran regular procedimiento de designación.
Normalmente no lo hacen
– Proce...
Ética en el arbitraje
• La ética en el arbitraje
– Principios: imparcialidad, independencia y neutralidad.
– ¿Todos los ár...
Designación de Árbitros
• Límites y equilibrio en la norma:
– Respeto al principio de igualdad entre las partes,
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Obligación de Información
• En la aceptación al cargo de árbitro:
– Deber de declaración o Obligación de información,
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Obligación de Cumplimiento
• Aceptación del cargo obliga a los árbitros (y a
la institución arbitral) a cumplir el encargo...
Recusación
• Artículo 225 del Reglamento
– Convenio arbitral (libertad de estipulación)
– Calificaciones legales
– Impedim...
Oportunidad para Recusar
• Una vez que se inicie el plazo para laudar,
¿formalidad?, Art. 29 Ley de Arbitraje
• Inmediatam...
¿Quién decide la Recusación?
• Procedimiento de recusación, Art. 226 del
Reglamento resuelve el OSCE
– Puede establecerse ...
Efectos de la Recusación
• Derecho de defensa del recusado
– Formular descargos
– No interrumpe el arbitraje , salvo árbit...
Ley de Contrataciones del Estado:
•Toda controversia surgida durante la etapa de
ejecución del contrato deberá resolverse ...
No son susceptibles de arbitrarse (Artículo 41 LCE):
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Solución de controversias en la ejecución contractual

  1. 1. TALLER Capacitador: Jorge Luis Herrera Guerra solución desolución de controversias en lacontroversias en la ejecución contractualejecución contractual Doc.: Jorge Luis Herrera Guerra
  2. 2. TALLER Capacitador: Jorge Luis Herrera Guerra 11. Aspectos Generales de la. Aspectos Generales de la solución de controversiassolución de controversias
  3. 3. 1.1 Las controversias y su solución RAE: Controversia = Discusión de opiniones contrapuestas entre dos o más personas. ¿Cómo se resuelven las controversias? Formas autocompositivas: son las propias partes las que solucionan el conflicto, ya sea directamente, o con la ayuda de otros, informal o formalmente. Formas heterocompositivas: es un tercero quien soluciona el conflicto, ya sea porque las partes voluntariamente le dan esa facultad, o por la fuerza del Derecho. 1. Aspectos Generales de la solución de controversias
  4. 4. Soluciones administrativas Arbitraje Judicatura Formas heterocompositivas Ayuda de 3ros: mediación, conciliac Negociación, transacción direc. Primacía de una de las posiciones Formas autocompositivas
  5. 5. 1.2 Las controversias en el ámbito administrativo El Der. Administrativo es esencialmente garantista, para el administrado. Se busca evitar la arbitrariedad de la Administración, primero, mediante procedimientos administrativos reglados, y si el administrado no está de acuerdo con la decisión (controversia) puede cuestionarlas (impugnarlas) ante la propia administración, y si continua la insatisfacción ante el contencioso- administrativo. 1. Aspectos Generales de la solución de controversias
  6. 6. Pero, además de estas controversias derivadas de su propia actuación, la Administración también conoce: Controversias entre otra entidad y administrados (tribunales administrativos: fiscal, contrataciones del Estado, etc.) Controversias entre administrados y prestadores de servicios, como ente supervisor (OSINERGMIN, OSIPTEL, etc.). Controversias entre administrados (INDECOPI) 1. Aspectos Generales de la solución de controversias
  7. 7. Cuando las controversias con la Administración subsisten, a pesar de haberse agotado la vía administrativa, los afectados pueden acudir a la vía judicial mediante el contencioso administrativo. Existen situaciones especiales, en las cuales el Estado permite que las controversias que mantiene sean solucionadas por vías alternativas a la judicial. 1. Aspectos Generales de la solución de controversias
  8. 8. 1.3 La solución de controversias en la contrataciones del Estado Normalmente, los ordenamientos jurídicos solucionan este tipo de controversias, primero, en la vía administrativa (impugnaciones), y, luego, con el contencioso administrativo (proceso judicial). La Ley 26850 - LCAE (1998) estableció soluciones especiales, de acuerdo a la etapa de la contratación. Esta estructura ha sido recogida por la LCE y la nueva Ley 30225, pero durante este periodo se han producido distintas modificaciones. 1. Aspectos Generales de la solución de controversias
  9. 9. CONTRATO Planeamiento y Programación Ejecución del Contrato Formación de la voluntad administrativa (actos de administración o actos administrativos) Actos preparatorios de la selección Proceso de selección Relaciones contractuales entre partes Etapas de la contratación estatal y formas de solución de controversias Impugnación Administrativa Contencioso administrativo Conciliación Arbitraje
  10. 10. TALLER Capacitador: Jorge Luis Herrera Guerra 22. La solución de. La solución de controversias en la etapacontroversias en la etapa contractualcontractual
  11. 11. 2.1 Los MARC como opción del legislador peruano Lo usual en la mayoría de legislaciones del sistema de restricción de la contratación estatal es que las controversias vinculadas a la ejecución de estos contratos (como toda actividad administrativa), sean solucionados primero en la vía administrativa y luego en la judicial. El Perú, desde la Ley 28850, ha optado por las MARC = Mecanismos alternativos de resolución de controversias. 2. La solución de controversias en la etapa contractual
  12. 12. El objetivo de los MARC es evitar la judicialización del conflicto y ahorrar tiempo. Se diferencian entre sí por el grado de participación de un tercero y el subsiguiente nivel de autonomía de las partes para resolver sus diferencias. Tipos: Negociación Mediación Conciliación Soluciones técnicas (peritajes) obligatorios arbitraje 2. La solución de controversias en la etapa contractual
  13. 13. 2.2 Elección del tipo de mecanismo ¿Qué mecanismo se debe usar? → Depende del acuerdo de las partes. 2. La solución de controversias en la etapa contractual D. Leg. 1017 Ley 30225
  14. 14. Si se acude a conciliación y no hay solución, o a la Junta de Disputas y no se está de acuerdo con la decisión (con la Ley 30225), puede acudirse al arbitraje, como mecanismo final. Plazo de caducidad: El inicio de estos procedimientos debe solicitarse dentro del plazo establecido en la LCE (15 días actualmente, 30 días con la Ley 30225) para casos específicos, o antes de la culminación del contrato, para los demás casos. OJO: El Reglamento de la Ley 30225 puede establecer otros mecanismos. 2. La solución de controversias en la etapa contractual
  15. 15. Materias de solución de controversias por los MARC en contrataciones estatales: Ejecución del contrato Interpretación Resolución Inexistencia Ineficacia o invalidez Nulidad del contrato Vicios ocultos Obligaciones previstas en el contrato que deban cumplirse con posterioridad al pago final 2. La solución de controversias en la etapa contractual
  16. 16. Materias en las cuales no puede acudirse a los MARC, según lo precisado por la Ley 30225 (se debe acudir a la vía judicial): Ejecución de prestaciones adicionales Enriquecimiento sin causa o indebido, pago de indemnizaciones o cualquier otra que se derive u origine en la falta de aprobación de prestaciones adicionales o de la aprobación parcial de estas Cuando no hay contrato, o este ha sido declarado nulo. 2. La solución de controversias en la etapa contractual
  17. 17. Problema: La conciliación y el arbitraje son procedimientos esencialmente privados. ¿Es posible hablar de conciliación y/o arbitraje administrativos? Ejemplo: El laudo arbitral es confidencial, pero en los arbitrajes con el Estado debe ser público (Art. 51 del D. Leg. 1071). El OSCE debe publicar las actas de conciliación y arbitraje, pero la LCE y la LGA no regulan esa publicación ¿Qué normas se aplican? Con La LCAE había una visión privatista, el actual marco normativo (y también la Ley 30225) es más publicista → orden normativo propio. 2. Aspectos generales de los mecanismos de solución de controversias sobre la ejecución de contratos estatales
  18. 18. TALLER Capacitador: Jorge Luis Herrera Guerra 33. La Conciliación en la. La Conciliación en la ejecución de contrataosejecución de contrataos estatalesestatales
  19. 19. El conciliador asiste a las partes para que ellas mismas den solución a sus controversias Pueden ser materia de conciliación todas las controversias que surjan en la ejecución de los contratos Las partes pueden recurrir ante un centro de conciliación acreditado por el Ministerio de Justicia. Con la anterior normativa el CONSUCODE administraba un Registro de Neutrales. Tiene que haber un acta donde se exprese la voluntad de las partes de conciliar o no 2. La Conciliación en la ejecución de contrataos estatales
  20. 20. Se debe cumplir con ciertas formalidades, bajo sanción de nulidad. La conciliación concluye: Acuerdo total: Título de ejecución Acuerdo parcial No acuerdo (se incluye el caso de inasistencia de las partes) > se acude al arbitraje Son muy pocos los casos en los que una Entidad ha conciliado > responsabilidad del acuerdo. 3. La Conciliación en la ejecución de contrataos estatales
  21. 21. TALLER Capacitador: Jorge Luis Herrera Guerra 4. La Junta de Resolución de4. La Junta de Resolución de DisputasDisputas
  22. 22. Es un nuevo mecanismo de solución de controversias, introducido por la Ley 30225 Se le conoce también como Dispute Boards Sólo para obras, hasta la recepción; lo posterior sólo puede acudirse al arbitraje Viene a ser algo intermedio entre la conciliación y el arbitraje. A diferencia de la conciliación, la Junta sí resuelve, pero ello no es definitivo, puede acudirse al arbitraje en última instancia. 4. La Junta de Resolución de Disputas
  23. 23. Características, según doctrina (el Reglamento será el que las defina): Las partes designan a los miembros de la Junta, desde el principio de la obra, aun cuando no hay conflicto. La Junta resuelve durante el plazo de la ejecución de la obra, tratando de aislar la disputa. Es una forma de filtrar los temas que no deberían de llegar a las instancias arbitrales o judiciales en forma automática. Orientado hacia problemas técnicos, más que legales. 4. La Junta de Resolución de Disputas
  24. 24. TALLER Capacitador: Jorge Luis Herrera Guerra 5. El arbitraje5. El arbitraje
  25. 25. El Arbitraje  Un tercero imparcial (Arbitro o Tribunal Arbitral) resuelve las controversias  Las partes se obligan a cumplir lo que resuelva el tercero  Tipo de arbitraje (según el convenio arbitral):  Arbitraje institucional > especializadas en arbitraje (Cámara de Comercio, Universidad Católica, etc)  Arbitraje ad hoc > árbitros designados expresamente  El arbitraje en contrataciones estatales es sólo de derecho 5. El arbitraje administrativo
  26. 26.  En caso de Tribunal arbitral son 3 miembros: Cada parte designa un árbitro y éstos al Presidente  En caso arbitro único por acuerdo de partes  Si no se designan: Una de las partes puede solicitar que OSCE designe  Los árbitros deben aceptar por escrito  Los árbitros deben ser independientes e imparciales  Recusación:  Si se encuentran impedidos  No cumplen las exigencias del convenio arbitral  Circunstancias que generen dudas justificadas 5. El arbitraje administrativo
  27. 27.  Luego de la aceptación de los árbitros, cualquiera de las partes debe solicitar al OSCE la instalación del Tribunal Arbitral  En caso de renuncia o recusación fundada > OSCE resuelve sobre devolución de los honorarios  El laudo arbitral es:  Es definitivo e inapelable  Tiene calidad de cosa juzgada  Se ejecuta como una sentencia  Debe ser remitido al OSCE  Sólo es posible solicitar su anulación por las causales señaladas en el D. Leg. 1071; para pedir anulación se debe garantizar con fianza 5. El arbitraje administrativo
  28. 28. Inicio del proceso arbitral • Cualquiera de las partes puede iniciar el arbitraje dentro del correspondiente plazo de caducidad. • ¿Cómo se da inicio al procedimiento? Con la solicitud de arbitraje: – Institucional: presentarla ante la institución – Ad hoc: remitir a la otra parte la solicitud • Dec. Leg. 1071 (art. 33°), se entiende iniciado el arbitraje con la recepción 5. El arbitraje administrativo
  29. 29. • Composición del Tribunal Arbitral en un arbitraje de Derecho: – LCE (artículo 52) • Árbitro único y presidente de Tribunal necesariamente abogados (especialistas en Derecho Administrativo, contrataciones del Estado y arbitraje). • Árbitros miembros de un Tribunal colegiado pueden ser no abogados (expertos). • Número de árbitros (LCE): • 1 o 3 • En defecto de acuerdo: uno 5. El arbitraje administrativo
  30. 30. • Arbitrajes ad hoc que no previeron entidad nominadora: luego de la aceptación de los árbitros, cualquiera de las partes debe solicitar al OSCE la instalación del tribunal arbitral • Se pretende homologar y dotar de mayores seguridades (para las partes) al arbitraje. • Libertad de regulación de procedimiento de designación de árbitros • No es posible establecer situaciones de privilegio en el nombramiento de los árbitros a favor de alguna de las partes 5. El arbitraje administrativo
  31. 31. • Arbitraje institucional – Designación según Reglamento (caso del TUO SNA, designación residual a cargo del Colegio de Arbitraje Administrativo) – Cámaras de Comercio y/u OSCE no intervienen • Arbitraje con entidad nominadora – Entidad nominadora o tercero designa. – Cámaras de Comercio y/u OSCE no intervienen, en principio Tipos de arbitraje 5. El arbitraje administrativo
  32. 32. • Arbitraje independiente o ad hoc – Partes debieran regular procedimiento de designación. Normalmente no lo hacen – Procedimiento puede variar: • Designación de común acuerdo • Cada parte designa un árbitro y, de común acuerdo, al tercero. • Cada parte designa un árbitro y los árbitros, de común acuerdo, al tercero (LGA y RLCE). • No acuerdo: procedimiento supletorio: – LGA: Cámaras de Comercio – LCE: OSCE 5. El arbitraje administrativo
  33. 33. Ética en el arbitraje • La ética en el arbitraje – Principios: imparcialidad, independencia y neutralidad. – ¿Todos los árbitros son neutrales? El caso de los “árbitros de parte” – La experiencia internacional: • Código de Ética de AAA y ABA • Guía para conflictos de interés en el arbitraje internacional (IBA). – La aceptación y el deber de información: apariencia de imparcialidad 5. El arbitraje administrativo
  34. 34. Designación de Árbitros • Límites y equilibrio en la norma: – Respeto al principio de igualdad entre las partes, convenio arbitral, nulidad, Art. 26 Ley de Arbitraje – Los árbitros deben ser independientes e imparciales, Art. 28 Ley de Arbitraje y 224 del Reglamento – Calificaciones legales, Art. 20 y 22 Ley de Arbitraje – Impedimentos “ipso iure”, incompatibilidades que conducen a la nulidad del nombramiento del árbitro y del laudo, Art. 221 del Reglamento 5. El arbitraje administrativo
  35. 35. Obligación de Información • En la aceptación al cargo de árbitro: – Deber de declaración o Obligación de información, Art. 28.2 D. Leg. 1071 y 224 del Reglamento • Durante el íter arbitral, carácter lineal – Se extiende a la duración de todo el arbitraje – Entonces: • “…desde el momento del nombramiento y durante todas las actuaciones arbitrales, revelará …” 5. El arbitraje administrativo
  36. 36. Obligación de Cumplimiento • Aceptación del cargo obliga a los árbitros (y a la institución arbitral) a cumplir el encargo, Art. 32 Dec. Leg. 1071 – Dentro de los plazos establecidos – Eventual responsabilidad por daños y perjuicios ocasionados por • demora o • incumplimiento de sus obligaciones • incumplir la obligación de informar 5. El arbitraje administrativo
  37. 37. Recusación • Artículo 225 del Reglamento – Convenio arbitral (libertad de estipulación) – Calificaciones legales – Impedimentos e incompatibilidad – Reglamento acordado por las partes • Institucional, otros … – General: Circunstancias que permitan dudar sobre la imparcialidad o independencia de los árbitros – Recusación y Defensa, frente a libertad de designación, posibilidad de dispensa 5. El arbitraje administrativo
  38. 38. Oportunidad para Recusar • Una vez que se inicie el plazo para laudar, ¿formalidad?, Art. 29 Ley de Arbitraje • Inmediatamente después de conocida la causa/ 5 días Reglamento • Árbitro designado por una parte: – Solamente recusable por causas que hayan sobrevenido o por causas no conocidas al momento de la designación • Árbitro designado por la otra parte o por una institución: – También recusables por causa anterior al nombramiento ¿conocidas o desconocidas? 5. El arbitraje administrativo
  39. 39. ¿Quién decide la Recusación? • Procedimiento de recusación, Art. 226 del Reglamento resuelve el OSCE – Puede establecerse en el convenio – Arbitraje institucional • Reglamento correspondiente, órgano competente – Arbitraje ad hoc, OSCE – NO procede impugnación, Art. 31 • ¿Y los recursos de amparo contra las instituciones arbitrales y/o tribunales? 5. El arbitraje administrativo
  40. 40. Efectos de la Recusación • Derecho de defensa del recusado – Formular descargos – No interrumpe el arbitraje , salvo árbitro único o dos o más árbitros del tribunal • Pero el arbitraje puede suspenderse, ¿suspensión no es interrupción? 5. El arbitraje administrativo
  41. 41. Ley de Contrataciones del Estado: •Toda controversia surgida durante la etapa de ejecución del contrato deberá resolverse mediante conciliación o arbitraje (artículo 40-b). • Solución de Controversias: (Artículo 52) Controversias que surjan entre las parte sobre la ejecución, interpretación, resolución, inexistencia, ineficacia, nulidad o invalidez del contrato. Vicios ocultos Materia Arbitrable 5. El arbitraje administrativo
  42. 42. No son susceptibles de arbitrarse (Artículo 41 LCE): • La decisión de la Entidad o de la Contraloría General de la República de aprobar o no la ejecución de prestaciones adicionales, no podrá ser sometida a arbitraje. •Tampoco podrán ser sometidas a arbitraje las controversias referidas a prestaciones adicionales de obra y mayores prestaciones de supervisión que requieran aprobación previa de la Contraloría General de la República 5. El arbitraje administrativo

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