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LEGISLAZIONE ANTICORRUZIONE - LE RESPONSABILITA’ NELLA P.A.


 Bologna 25 ottobre 2012 - Convegno «Il Lavoro Pubblico dopo la Spending Rewiew» - Maggioli Editore



                    FRANZINA BILARDO & MORENO PROSPERI
-2-
LA/LE RESPONSABILITA’
   ????????????????

            DISCIPLINARI,
          AMMINISTRATIVE,
           PENALI (CIVILI)
           DIRETTE, INDIRETTE,
               PERSONALI
          INDIRETTE -SOCIETARIE


                                  3
PREMESSA GENERALE
    PRECISO MUTAMENTO DI ROTTA CULTURALE
non più un sistema penale inteso come nicchia repressiva,
  ma un pacchetto normativo multidisciplinare inteso :
                da un lato, come rigida
     regolamentazione dell’attività amministrativa;
      dall’altro, come inasprimento sanzionatorio
              nel caso in cui la precedente
          azione preventiva abbia fallito il suo
               obiettivo “anticorruzione”.
                                                      4
NELLA PREVISIONE LEGISLATIVA               :
    Una corretta applicazione della
      Legislazione “anticorruzione”
      dovrebbe rendere impossibile,
      o quanto meno improbabile,
  una condotta delittuosa autonoma e
     libera di muoversi al di sopra
 delle regole di legalità precostituita.

                                               5
La sanzione penale dovrebbe
 diventare l’ultima spiaggia di
 un meccanismo disfunzionale
       legato ad un abuso,
     prevedibile ed evitabile,
  a sua volta derivante da una
          concatenazione
di altri abusi, a loro volta causati
 da una cattiva organizzazione
della macchina amministrativa.
                                       6
VERITA’ O IPOCRISIA ???

   VERITA’                  VERITA’
DICHIARATA            :   SOSPETTA :
                            Le reali vittime dell’
 “dobbiamo punire           “anticorruzione” non
    i corrotti e i        saranno né i “grossi” né i
                           potenti della macchina
 corruttibili, ricchi e
                           politico-ammnistrativa,
   poveri, piccoli e        ma i “piccoli” … e più
     grandi …!!!”         piccoli sono meglio è
                                     ….         7
INDIZIO SIGNIFICATIVO DI TALE SOSPETTO :


La modifica dell’impianto penalistico (co.75 e ss) nel DDL
                                      :
anticorruzione è stata solo apparente un mese o un anno
in più nei Delitti contro la P.A. - da sempre esistiti – non
muta alcunché ….


     ViceVersa, ParLaNO Da se’ aLcuNe
       Modifiche sostanziali AL ddl
  In sede di emendamento governativo:
                                                           8
l’art. 2635 del codice civile (corruzione tra privati”
 ex “infedeltà a seguito di dazione o promessa di utilità”):
• era procedibile a querela;
• durante i lavori parlamentari del DDL era stato
    (come auspicato da anni) portato a “procedibilità
     d’ufficio”;
• nella seduta del 17 ottobre u.s. - in occasione del voto
     di fiducia - il Governo ha portato alla votazione
     un emendamento in cui il reato di cui all’art. 2635
     è ridiventato “procedibile a querela”!!!!!


                                                          9
Ideale prosecuzione logica
      della Riforma
   Societaria del 2002 ,
che ha depenalizzato quasi
           tutti
    i reati societari !!!    10
Questo è tra i tanti motivi per cui è
      presumibile ritenere che saranno
 le “basse” sfere della P.A., e non le “alte”, a
diventare possibili “capri espiatori da dare
  in pasto alla folla” …. il che può essere
  parato solo attraverso uno spontaneo ed
    integrale adeguamento alla presunta
      nuova logica “anticorruttiva” …

                                               11
SOLO QUALCHE ESEMPIO …
• La mancata predisposizione del piano anticorruzione e la
  mancata adozione delle procedure per la selezione e la
  formazione dei dipendenti diventano elementi di valutazione
  della responsabilità dirigenziale;

• In caso di commissione, all’interno dell’amministrazione, di un
  reato di corruzione accertato con sentenza passata in giudicato,
  il responsabile anticorruzione risponderà ai sensi dell’articolo
  21 del D Lgs 30 marzo 2001, n.165 (Norme generali
  sull'ordinamento del lavoro alle dipendenze delle
  amministrazioni pubbliche)
                                                               12
Articolo 21 D.Lsg. 165/2001 - Responsabilità dirigenziale


…. l'inosservanza delle direttive imputabili al dirigente comportano … l'eventuale
  responsabilità disciplinare … l'impossibilita' di rinnovo dello stesso incarico
  dirigenziale. .. l'amministrazione può inoltre, … revocare l'incarico … ovvero
  recedere dal rapporto di lavoro … al dirigente nei confronti del quale sia stata
accertata … la colpevole violazione del dovere di vigilanza …. la retribuzione di
risultato e' decurtata … in relazione alla gravità della violazione di una quota fino
 all'ottanta per cento …. Nel caso di grave inosservanza delle direttive impartite
 dall'organo competente o di ripetuta valutazione negativa … il dirigente … può
   essere escluso dal conferimento di ulteriori incarichi di livello dirigenziale
 corrispondente a quello revocato, per un periodo non inferiore a due anni. Nei
 casi di maggiore gravità, l'amministrazione può recedere dal rapporto di lavoro,
        secondo le disposizioni del codice civile e dei contratti collettivi …
Responsabilità disciplinare per danno erariale
    e all’immagine della pubblica amministrazione:


• 1-sexies. Nel giudizio di responsabilità, l’entità del danno all’immagine
  della pubblica amministrazione derivante dalla commissione di un reato
  contro la stessa pubblica amministrazione accertato con sentenza passata
  in giudicato si presume, salva prova contraria, pari al doppio della somma
  di denaro o del valore patrimoniale di altra utilità illecitamente percepita
  dal dipendente.
• 1-septies. Nei giudizi di responsabilità aventi ad oggetto atti o fatti di cui al
  comma 1-sexies, il sequestro conservativo … è concesso in tutti i casi di
  fondato timore di attenuazione della garanzia del credito erariale» (co. 62
  DDL, a modifica dell’art.1 L. 20/94 “in materia di giurisdizione Corte
  Conti”)
                                                                              14
Duplice rischio di sequestro conservativo
             292.750.000




In sede di giudizio di
     responsabilità                       In sede di
   dinanzi alla Corte                       giudizio
  dei Conti ex art. 5                   penale ex art.
     comma 2 D.L.                          316 c.p.p.
      1993 n. 453
• In sede amministrativa agirà il P. G. della Corte dei Conti
• In sede penale il Procuratore della Repubblica
• Entrambi i giudizi possono muoversi in contemporanea non essendo
più operante la pregiudiziale penale                          15
… e rimane sempre pendente
        la spada di Damocle
             della misura
interdittiva/sospensione dal servizio
     prevista dall’art. 289 c.p.p.
   … misura esclusa per gli uffici elettivi
ricoperti per diretta investitura popolare …

                                               16
ancora…
• La sanzione disciplinare non potrà essere
inferiore alla sospensione dal servizio con
privazione della retribuzione da un minimo di un
mese ad un massimo di sei mesi;
• In caso di ripetute violazioni delle misure di
prevenzione previste dal piano, il responsabile
prevenzione anticorruzione risponderà anche
per omesso controllo, sul piano disciplinare.
• La violazione, da parte dei dipendenti
dell’amministrazione,      delle     misure     di
prevenzione previste dal piano costituirà illecito
disciplinare.
E quando sarà emanato, con D.P.R.,
   il Codice di Comportamento:


  La violazione dei doveri contenuti nel codice di
      comportamento, compresi quelli relativi
    all’attuazione del Piano di prevenzione della
corruzione, sarà fonte di responsabilità disciplinare
ed altresì rilevante ai fini della responsabilità civile,
 amministrativa e contabile ogniqualvolta le stesse
  responsabilità siano collegate alla violazione di
         doveri, obblighi, leggi o regolamenti.
                                                            18
Gli “attacchi” al dipendente (onesto ma
ingenuo) potranno arrivare da:

■   i poteri ispettivi della Commissione per la
valutazione, la trasparenza e l’integrità delle
amministrazioni pubbliche (previsti dal co.3) ;

 ■ le denunce dei privati, oggi più che mai in
grado di consultare - legittimamente ex artt. 18
e 19 D.Lgs. 196/2003 - i siti web della P.A.;

■ le denunce dei dipendenti, oggi coperti
dall’anonimato ai sensi del comma 51.
…… ANCORA DI SALVEZZA …..

   a) avere predisposto, prima della
    commissione del fatto, il piano
anticorruzione e di averne osservato le
         relative prescrizioni;
 b) aver vigilato sul funzionamento e
      sull’osservanza del piano.

…. STESSA IDENTICA EFFICACIA ESIMENTE DEL
MODELLO DI ORGANIZZAZIONE 231/2001 ….
RESPONSABILITA’
                       PENALE
     personale, diretta,
  materiale, concorsuale a
                                               PERSONALE
        dolo diretto                          SOCIETARIA
                                                per ruoli
  indiretta per
                            ex art. 40 c.p.   e funzioni in
   colpa da
                           per violazione
   “mancata                                    SOCIETA’
                           della posizione
organizzazione”
                            di garanzia       PARTECIPATE 21
COMMA. 34
    “Le disposizioni dei commi da 15 a 33 si
 applicano alle amministrazioni 2001, n. 165,
agli enti pubblici nazionali, nonché alle società
 partecipate dalle amministrazioni pubbliche e
dalle loro controllate, ai sensi dell’articolo 2359
del codice civile, limitatamente alla loro attività
  di pubblico interesse disciplinata dal diritto
        nazionale o dell’Unione europea”
Ergo ….rgo …
•   Responsabilità per fatti e condotte
    dell’Amministrazione partecipante;
•   Responsabilità per fatti e condotte della società
    partecipata;
•    Vigilanza sull’amministrazione pubblica
     attraverso normativa Brunetta e normativa
     anticorruzione;
•    Vigilanza sulla partecipata attraverso D.Lgs.
     231/2001 ed eventuale OdV ‘231.
… la condotta corruttiva di uno del “gruppo”
innescherà una reazione circolare, a catena,
        di condotte e responsabilità
           a rischio reciproco ….

e la circolarità delle condotte colpose/dolose sarà
 idonea a creare responsabilità “A TAPPETO”….




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Legislazione Anticorruzione. Le Responsabilità nella Pubblica Amministrazione 2

  • 1. LEGISLAZIONE ANTICORRUZIONE - LE RESPONSABILITA’ NELLA P.A. Bologna 25 ottobre 2012 - Convegno «Il Lavoro Pubblico dopo la Spending Rewiew» - Maggioli Editore FRANZINA BILARDO & MORENO PROSPERI
  • 2. -2-
  • 3. LA/LE RESPONSABILITA’ ???????????????? DISCIPLINARI, AMMINISTRATIVE, PENALI (CIVILI) DIRETTE, INDIRETTE, PERSONALI INDIRETTE -SOCIETARIE 3
  • 4. PREMESSA GENERALE PRECISO MUTAMENTO DI ROTTA CULTURALE non più un sistema penale inteso come nicchia repressiva, ma un pacchetto normativo multidisciplinare inteso : da un lato, come rigida regolamentazione dell’attività amministrativa; dall’altro, come inasprimento sanzionatorio nel caso in cui la precedente azione preventiva abbia fallito il suo obiettivo “anticorruzione”. 4
  • 5. NELLA PREVISIONE LEGISLATIVA : Una corretta applicazione della Legislazione “anticorruzione” dovrebbe rendere impossibile, o quanto meno improbabile, una condotta delittuosa autonoma e libera di muoversi al di sopra delle regole di legalità precostituita. 5
  • 6. La sanzione penale dovrebbe diventare l’ultima spiaggia di un meccanismo disfunzionale legato ad un abuso, prevedibile ed evitabile, a sua volta derivante da una concatenazione di altri abusi, a loro volta causati da una cattiva organizzazione della macchina amministrativa. 6
  • 7. VERITA’ O IPOCRISIA ??? VERITA’ VERITA’ DICHIARATA : SOSPETTA : Le reali vittime dell’ “dobbiamo punire “anticorruzione” non i corrotti e i saranno né i “grossi” né i potenti della macchina corruttibili, ricchi e politico-ammnistrativa, poveri, piccoli e ma i “piccoli” … e più grandi …!!!” piccoli sono meglio è …. 7
  • 8. INDIZIO SIGNIFICATIVO DI TALE SOSPETTO : La modifica dell’impianto penalistico (co.75 e ss) nel DDL : anticorruzione è stata solo apparente un mese o un anno in più nei Delitti contro la P.A. - da sempre esistiti – non muta alcunché …. ViceVersa, ParLaNO Da se’ aLcuNe Modifiche sostanziali AL ddl In sede di emendamento governativo: 8
  • 9. l’art. 2635 del codice civile (corruzione tra privati” ex “infedeltà a seguito di dazione o promessa di utilità”): • era procedibile a querela; • durante i lavori parlamentari del DDL era stato (come auspicato da anni) portato a “procedibilità d’ufficio”; • nella seduta del 17 ottobre u.s. - in occasione del voto di fiducia - il Governo ha portato alla votazione un emendamento in cui il reato di cui all’art. 2635 è ridiventato “procedibile a querela”!!!!! 9
  • 10. Ideale prosecuzione logica della Riforma Societaria del 2002 , che ha depenalizzato quasi tutti i reati societari !!! 10
  • 11. Questo è tra i tanti motivi per cui è presumibile ritenere che saranno le “basse” sfere della P.A., e non le “alte”, a diventare possibili “capri espiatori da dare in pasto alla folla” …. il che può essere parato solo attraverso uno spontaneo ed integrale adeguamento alla presunta nuova logica “anticorruttiva” … 11
  • 12. SOLO QUALCHE ESEMPIO … • La mancata predisposizione del piano anticorruzione e la mancata adozione delle procedure per la selezione e la formazione dei dipendenti diventano elementi di valutazione della responsabilità dirigenziale; • In caso di commissione, all’interno dell’amministrazione, di un reato di corruzione accertato con sentenza passata in giudicato, il responsabile anticorruzione risponderà ai sensi dell’articolo 21 del D Lgs 30 marzo 2001, n.165 (Norme generali sull'ordinamento del lavoro alle dipendenze delle amministrazioni pubbliche) 12
  • 13. Articolo 21 D.Lsg. 165/2001 - Responsabilità dirigenziale …. l'inosservanza delle direttive imputabili al dirigente comportano … l'eventuale responsabilità disciplinare … l'impossibilita' di rinnovo dello stesso incarico dirigenziale. .. l'amministrazione può inoltre, … revocare l'incarico … ovvero recedere dal rapporto di lavoro … al dirigente nei confronti del quale sia stata accertata … la colpevole violazione del dovere di vigilanza …. la retribuzione di risultato e' decurtata … in relazione alla gravità della violazione di una quota fino all'ottanta per cento …. Nel caso di grave inosservanza delle direttive impartite dall'organo competente o di ripetuta valutazione negativa … il dirigente … può essere escluso dal conferimento di ulteriori incarichi di livello dirigenziale corrispondente a quello revocato, per un periodo non inferiore a due anni. Nei casi di maggiore gravità, l'amministrazione può recedere dal rapporto di lavoro, secondo le disposizioni del codice civile e dei contratti collettivi …
  • 14. Responsabilità disciplinare per danno erariale e all’immagine della pubblica amministrazione: • 1-sexies. Nel giudizio di responsabilità, l’entità del danno all’immagine della pubblica amministrazione derivante dalla commissione di un reato contro la stessa pubblica amministrazione accertato con sentenza passata in giudicato si presume, salva prova contraria, pari al doppio della somma di denaro o del valore patrimoniale di altra utilità illecitamente percepita dal dipendente. • 1-septies. Nei giudizi di responsabilità aventi ad oggetto atti o fatti di cui al comma 1-sexies, il sequestro conservativo … è concesso in tutti i casi di fondato timore di attenuazione della garanzia del credito erariale» (co. 62 DDL, a modifica dell’art.1 L. 20/94 “in materia di giurisdizione Corte Conti”) 14
  • 15. Duplice rischio di sequestro conservativo 292.750.000 In sede di giudizio di responsabilità In sede di dinanzi alla Corte giudizio dei Conti ex art. 5 penale ex art. comma 2 D.L. 316 c.p.p. 1993 n. 453 • In sede amministrativa agirà il P. G. della Corte dei Conti • In sede penale il Procuratore della Repubblica • Entrambi i giudizi possono muoversi in contemporanea non essendo più operante la pregiudiziale penale 15
  • 16. … e rimane sempre pendente la spada di Damocle della misura interdittiva/sospensione dal servizio prevista dall’art. 289 c.p.p. … misura esclusa per gli uffici elettivi ricoperti per diretta investitura popolare … 16
  • 17. ancora… • La sanzione disciplinare non potrà essere inferiore alla sospensione dal servizio con privazione della retribuzione da un minimo di un mese ad un massimo di sei mesi; • In caso di ripetute violazioni delle misure di prevenzione previste dal piano, il responsabile prevenzione anticorruzione risponderà anche per omesso controllo, sul piano disciplinare. • La violazione, da parte dei dipendenti dell’amministrazione, delle misure di prevenzione previste dal piano costituirà illecito disciplinare.
  • 18. E quando sarà emanato, con D.P.R., il Codice di Comportamento: La violazione dei doveri contenuti nel codice di comportamento, compresi quelli relativi all’attuazione del Piano di prevenzione della corruzione, sarà fonte di responsabilità disciplinare ed altresì rilevante ai fini della responsabilità civile, amministrativa e contabile ogniqualvolta le stesse responsabilità siano collegate alla violazione di doveri, obblighi, leggi o regolamenti. 18
  • 19. Gli “attacchi” al dipendente (onesto ma ingenuo) potranno arrivare da: ■ i poteri ispettivi della Commissione per la valutazione, la trasparenza e l’integrità delle amministrazioni pubbliche (previsti dal co.3) ; ■ le denunce dei privati, oggi più che mai in grado di consultare - legittimamente ex artt. 18 e 19 D.Lgs. 196/2003 - i siti web della P.A.; ■ le denunce dei dipendenti, oggi coperti dall’anonimato ai sensi del comma 51.
  • 20. …… ANCORA DI SALVEZZA ….. a) avere predisposto, prima della commissione del fatto, il piano anticorruzione e di averne osservato le relative prescrizioni; b) aver vigilato sul funzionamento e sull’osservanza del piano. …. STESSA IDENTICA EFFICACIA ESIMENTE DEL MODELLO DI ORGANIZZAZIONE 231/2001 ….
  • 21. RESPONSABILITA’ PENALE personale, diretta, materiale, concorsuale a PERSONALE dolo diretto SOCIETARIA per ruoli indiretta per ex art. 40 c.p. e funzioni in colpa da per violazione “mancata SOCIETA’ della posizione organizzazione” di garanzia PARTECIPATE 21
  • 22. COMMA. 34 “Le disposizioni dei commi da 15 a 33 si applicano alle amministrazioni 2001, n. 165, agli enti pubblici nazionali, nonché alle società partecipate dalle amministrazioni pubbliche e dalle loro controllate, ai sensi dell’articolo 2359 del codice civile, limitatamente alla loro attività di pubblico interesse disciplinata dal diritto nazionale o dell’Unione europea”
  • 23. Ergo ….rgo … • Responsabilità per fatti e condotte dell’Amministrazione partecipante; • Responsabilità per fatti e condotte della società partecipata; • Vigilanza sull’amministrazione pubblica attraverso normativa Brunetta e normativa anticorruzione; • Vigilanza sulla partecipata attraverso D.Lgs. 231/2001 ed eventuale OdV ‘231.
  • 24. … la condotta corruttiva di uno del “gruppo” innescherà una reazione circolare, a catena, di condotte e responsabilità a rischio reciproco …. e la circolarità delle condotte colpose/dolose sarà idonea a creare responsabilità “A TAPPETO”…. 24