2. –
אחת מסוגיות המס המורכבות והידועות בהקשר למפעל
מאושר ומעורב, מקורה באי הסכמתו של מרכז השקעות
להתיר שחלוף של נכסים אשר שימשו את המפעל בייצור
אחד ממחזורי הבסיס של חלקי המפעל השונים, בנכס
חדש. פועל יוצא מאי החלת השחלוף הנה כי, המחזור
המיוצר בידי הנכס החדש – המשחלף, הינו למעשה
מחזור הבסיס שיוצר בעבר על ידי הנכס הישן שאינו
מתפקד עוד, אך מאידך הנכס החדש נכלל לדעת רשויות
המס )קביעה שלעצמה אינה נקייה מספקות( ב"יחס
הנכסים", דבר אשר מקטין אף הוא את הטבות המס לו
זכאי המפעל, כך שבפועל "נקנס" בעל המפעל פעמיים
בגין אותו נכס.
artzi-hiba@artzi-hiba.co.il www.artzi-hiba.co.il
3. –
• במסגרת דיון שומות אשר נערך לאחרונה באחד
מפקידי השומה, הוסכם על דעת פקיד השומה כי
עוות זה אינו ראוי, וכי במקרה בו הנכס החדש ממלא
פונקציות זהות לאלו של הנכס שחדל לתפקד, יש
לכללו ביחס הנכסים רק לגבי גידול המחזור שנבע
מהנכס החדש ולא במלוא שוויו של נכס זה.
• נדגיש כי יישום יחס נכסים לגבי נכס "משחלף" שלא
נתקבל לגביו אישור שחלוף, ובמיוחד במפעל מאושר
שלגביו צוין בכתב האישור מבחן "יחס מחזורים", הרי
שבהתבסס על פסקי דין של בהמ"ש העליון שדנו
בסוגיות אחרות לאחרונה, קביעה זו אינה נקייה
מספקות, ולגישתנו אין לאמצה.
artzi-hiba@artzi-hiba.co.il www.artzi-hiba.co.il
4. –
• חוזר מס הכנסה 3002/8 דן בנושא חברות בהשקעת חוץ.
בין היתר סוקר החוזר את התנאים בהם צריכה חברה
בעלת מפעל מאושר לעמוד, כדי לזכות בהטבות כחברה
בהשקעת חוץ.
• כזכור, מפעל מאושר בבעלות חברה בהשקעת חוץ בשיעור
העולה על %52, יזכה בין השאר לתקופת הטבות של עשר
שנים לעומת תקופה בת שבע שנים לה זכאי מפעל
מאושר "רגיל". בנוסף, הטבת המס בחלוקת דיבידנד
ממפעל מאושר בהשקעת חוץ אינה מוגבלת בזמן.
• חברה בהשקעת חוץ בשיעורים של %94 ומעלה אף זוכה
לשיעורי מס מופחתים )עד %01( על הכנסתה החייבת
המאושרת, בהתאם לשיעור השקעת החוץ בה.
artzi-hiba@artzi-hiba.co.il www.artzi-hiba.co.il
5. –
• החוזר קובע כי במידה והחברה הפכה ל"חברה בהשקעת
חוץ" תוך תקופת ההטבות הרגילה )שבע שנים(, תקופת
ההטבות תוארך לעשר שנים, גם אם מרבית התקופה הייתה
החברה "ישראלית לחלוטין".
• יחד עם זאת ההקלות המיוחדות לגבי שיעורי המס או
תקופת חלוקת הדיבידנד יינתנו רק לגבי רווחיה שנצמחו
בתקופה שבה נחשבה כחברה בהשקעת חוץ.
• יש לשים לב כי השקעת חוץ נבחנת בהתאם לשיעור השקעת
החוץ הנמוך ביותר במהלך שנת מס, כאמור בהגדרת המונח
"שיעור השקעת חוץ" בסעיף 74)א1( לחוק, כך שהשקעה
שבוצעה במהלך השנה תקנה הקלות בשיעור המס רק מן
השנה העוקבת.
artzi-hiba@artzi-hiba.co.il www.artzi-hiba.co.il
6.
• שינוי מעמד חברה לחברה בהשקעת חוץ משפיע בין
השאר על שיעור המס החל על החברה, תקופת הטבות
במס להן זכאית החברה וכן להסרת מגבלת תקופת
ההטבות בהקשר לדיבידנד המחולק מהכנסות המפעל
המאושר; בחוזר נבחנות אפשרויות שונות של שינוי
תושבות של בעלי המניות בחברה:
• משקיע שהיה תושב ישראל בעת ההשקעה ובשנת המס
הנבחנת נחשב לתושב חוץ, לגישת החוזר, השקעתו לא
תחשב כהשקעת תושב חוץ, שכן מועד ההשקעה הינו
המועד הקובע לעניין קביעת שיעור השקעת החוץ.
artzi-hiba@artzi-hiba.co.il www.artzi-hiba.co.il
7.
בהתאם, מכירת אחזקותיו של תושב ישראל לתושב חוץ •
לא תביא את החברה למעמד של חברה בהשקעת חוץ, שכן
לדעת החוזר מעמד זה נבחן בעת ההקצאה )המקורית או
עתידית – נוספת(, ולא בדרך של מכירת מניות.
מכירת מניותיו של תושב חוץ בחברה בהשקעת חוץ •
לתושב ישראל מאיינת את מעמדה כחברה בהשקעת חוץ
מכאן ולהבא )בניגוד לרציו שבגישת הנציבות(.
מכירה כאמור לעיל, ולאחריה מכירת המניות על ידי תושב •
ישראל לתושב חוץ נוסף, תשיב לחברה, מיום זה ואילך
את מעמדה כחברה בהשקעת חוץ, ויחולו לגבי רווחיה
שנצברו בתקופה שבה החזיקו במניותיה האמורות תושבי
חוץ, הקלות המס המוקנות לחברה בהשקעת חוץ.
artzi-hiba@artzi-hiba.co.il www.artzi-hiba.co.il
8.
• בפסק דין יאה, עמ"ה 49/21, נקבע כי ניכוי בשל פחת, בשונה מניכוי
בשל אינפלציה, במפעל מעורב, יש לנכותו מן ההכנסה אשר בייצורה
שימש הנכס לגביו הוא ניתן. בית המשפט העליון, בע"א 69/7134 לא
הביע את עמדתו בנושא, זאת מאחר שהצדדים הגיעו להסדר של
פשרה בנושא.
• נציין, כי אף שעמדת מס הכנסה היא לראות בתוצאות פסק הדין
כ"הלכה חלוטה", הננו להפנות את תשומת לבכם לפס"ד עמ"ה 59/43
בעניין אבי פרידמן ובניו נ' פקיד שומה נהריה, אשר ניתן כשנתיים
לאחר פסק הדין בעניין יאה, בו נאמר על ידי כב' השופט ד"ר ביין
באמרת אגב, בעניין חברה בעלת כתב אישור לבניין להשכרה למגורים
מתקופה שקדמה לחקיקת סעיף 35ג)ה( לחוק לעידוד השקעות הון, כי
"רשאית היתה החברה לקזז את הפחת לא רק כנגד הכנסתה
מהשכרת הבניין אלא כנגד כלל הכנסותיה ...".
artzi-hiba@artzi-hiba.co.il www.artzi-hiba.co.il
9.
• בפסק הדין האמור )אבי פרידמן( נאמר:
• "כדי לעודד בניה להשכרה מוצע להגדיל את הפחת מ-
%01 ל-%02 בדרך זו יופחת הנכס כולו תוך 5 שנים.
הגדלת הפחת תחול לגבי בניין שהושכר לראשונה
בתקופה שמיום 1 בספטמבר 1991 ועד תום שנת המס
5991. עם זאת, אין מקום לאפשר קיזוז הפסדים
העלולים להיווצר בדרך זו וכנגד הכנסות החייבות
בשיעור מס גבוהים ולכן מוצע שם תקופת חמש שנות
השכרת הבניין ניכוי הפחת וקיזוז הפסדים בשל כך
כנגד הכנסה ממפעל מאושר או ממכירת בניין
להשכרה."
artzi-hiba@artzi-hiba.co.il www.artzi-hiba.co.il
10.
• קבלת עמדת המערערים באשר לאי תחולת סעיף 35ג)ה( לחוק
העידוד אין בה כדי להשליך על חובתה למלא אחרי תנאי
האישור ככתבם וכלשונם לרבות התנאי בדבר ניהול מערכת
חשבונות נפרדת. שכן סעיף 35ג)ה( דן רק בהטבה מסוג אחד
וגם אם נניח שאילו עמד האישור בתוקפו רשאית היתה
החברה לקזז את הפחת לא רק כנגד ההכנסה מהשכרת
הבניין אלא כנגד כלל הכנסותיה עדיין נדרשת הנהלת
חשבונות נפרדת לעניין ההטבה האחרת הנוגעת לשיעורי
הפחת המופחתים. לגבי הטבה זו ברור שהיא חלה רק על
ההכנסה החייבת )הכנסות בניכוי הוצאות( מהנכס המאושר.
כלומר ההכנסה החייבת שעליה מוענקים שיעורי מס
מופחתים נובעת מההכנסה מהנכס המאושר פחות ההוצאות,
כגון הוצאות אחזקה הנוגעות לנכס המאושר בלבד. )וכדי
לבודד הוצאות אלה ובלי קשר לשאלת ניכוי הפחת( יש צורך
בהנהח"ש נפרדת.
artzi-hiba@artzi-hiba.co.il www.artzi-hiba.co.il
11. –
• פסק הדין נסב סביב השאלה האם הפסדים שנוצרו
למפעל בשנות העבר יש לקזזם מהכנסת המפעל
לפני פיצולה בין החלק המאושר לחלק ה"רגיל", או
שמא יש לקזזם לאחר הפיצול - מן החלק
התעשייתי ה"רגיל". כזכור קבע בית המשפט
המחוזי, בפסק דינו בעניין האמור )עמ"ה 281/99(
כי המונח "הכנסה חייבת" לעניין סעיף 47 לחוק
עידוד השקעות הון איננו כולל הפסדים מועברים,
ולפיכך בעת פיצול חלקי המפעל אין לקחת בחשבון
הפסדי עבר אלא לקזזם מן ההכנסה החייבת לאחר
הפיצול.
artzi-hiba@artzi-hiba.co.il www.artzi-hiba.co.il
12. –
• בימים אלו ניתן על ידי בית המשפט העליון פסק הדין על
ערעורה של המדינה, בו קובע בית המשפט )בפסק דינו של כב'
השופט ס' ג'ובראן( כי אין הפניה מפורשת להגדרת המונח
"הכנסה חייבת" בסעיף 1 לפקודת מס הכנסה, ולפיכך יש מקום
לפרשנות כי הגדרה זו איננה כוללת הפסדי עבר. יחד עם זאת
נקבע בפסק הדין, כי על מנת להגשים את התכלית הכלכלית של
החוק, כך שלא יינתנו הטבות לחלק המפעל שאיננו מאושר, ולא
יישללו ההטבות מחלקו המאושר, גם את המונח הפסדי עבר יש
לפצל. הפסדי עבר שנוצרו בתקופה שקדמה להפעלת המפעל
המאושר - אין לקזזם לפני הפיצול אלא לאחריו בלבד, ומן החלק
הלא מאושר, ואילו הפסדי עבר אשר נוצרו בתקופת המפעל
המאושר - אלה שייכים לכל המפעל, ולפיכך יקוזזו מן ההכנסה
לפני הפיצול. נציין כי השופט נוקב בהפסדים שנוצרו החל מיום
מסוים - מובן כי יישום הוראה זו הינו בעייתי במיוחד.
artzi-hiba@artzi-hiba.co.il www.artzi-hiba.co.il
13. –
• בהערת אגב שניתנה ע"י כב' השופטת מ' נאור והתקבלה
אף על דעתו של כב' השופט א' ריבלין, נמתחת ביקורת
על שיטת הייחוס "יחס הנכסים". לדברי השופטת
עדיפה בכל מקרה שיטת ייחוס מדויקת יותר "על יסוד
נתונים קונקרטיים הנוגעים ל"מפעל המעורב"...".
בעניין זה "ממליצה" השופטת למפעל מעורב לפנות
למנהלה בבקשה לקביעה מצידה בדבר אופן הייחוס של
חלקי המפעל השונים.
• עולה מהאמור מהערת האגב של שופטי הרוב כי על אף
הוראת החוק בדבר יישום דווקני של יחס נכסים )בהעדר
קביעה אחרת בכתב האישור( ניתן לנסות להוכיח כי יש
לפצל את ההכנסות באופן שונה על בסיס כלכלי, עובדתי.
artzi-hiba@artzi-hiba.co.il www.artzi-hiba.co.il
14.
• ביום 4002.01.72 פורסמה הצעת חוק המדיניות הכלכלית לשנת
הכספים 5002 )תיקוני חקיקה( התשס"ה - 4002.
• במסגרת תיקוני החקיקה המוצעים בהקשר לחוק עידוד
השקעות הון נקבעו כללים חדשים, במסגרת החקיקה, לקביעת
התנאים להכרה במפעל כמפעל מאושר, ולאישור הרחבה במפעל
קיים.
• נקבע "מסלול ירוק" אשר יאפשר לחברה להקים / להרחיב
מפעל שיזכה להטבות, אם הוא עומד בתנאים שנקבעו בחוק,
ללא צורך באישור מראש ממרכז ההשקעות. הזכאות להטבות
תיבחן במסגרת השומה. )עם זאת, למי שלא בוטח בהליך
השומה - תינתן האפשרות לפנות לקבלת אישור מראש(.
artzi-hiba@artzi-hiba.co.il www.artzi-hiba.co.il