Seminario Legal "Usos y oportunidades de la Ley de Desarrollo del Mercado Hipotecario y Fideicomiso" - 31 de julio de 2012

1. Nuevos esquemas y garantías para las facilidades de crédito otorgadas por las
EIF al tenor de la Ley para el Desarrollo del Mercado Hipotecario y el
Fideicomiso.
Shirley Acosta Luciano
Santo Domingo, R.D. 31 de julio del 2012.
Las opiniones de la expositora son personales y no reflejan las del Centro Financiero BHD, S. A.
o sus vinculados.

2. FIDEICOMISO AGENTE
EN DE
GARANTÍA GARANTÍA
2

3. Garantías
Destinadas a proteger a los acreedores contra la insolvencia de sus deudores.
Tradicionalmente se dividen en:
Personales Reales
• Derecho de prenda general • Contrato o negocio jurídico
sobre los bienes del deudor, o accesorio que liga inmediata y
derecho de prenda directamente al acreedor con
general sobre los bienes de la cosa especialmente sujeta al
otra persona. cumplimiento de una
determinada obligación
• Fianza principal.
• Prenda
• Privilegios
• Hipoteca

4. Nueva modalidad de garantía.
Fideicomiso en garantía. Es la forma de realizar un negocio en la cual las partes
aceptan la custodia de determinado bien en fideicomiso, para con él respaldar una
obligación o compromiso, asegurando así el destino y uso del bien involucrado, de
acuerdo a las condiciones irrevocables establecidas en el contrato.
Realiza la ejecución del
1.Transfiere bienes activo, o enajenación de
(muebles o inmuebles) FIDUCIARIA acuerdo al procedimiento
establecido en el acto
en dominio fiduciario.
constitutivo en caso de
incumplimiento del
deudor.
FIDEICOMITENTE Como propietario del
bien fideicomitido, tiene
plena capacidad para
FIDEICOMISO enajenarlos a terceros o
2. Desembolsa entregarlos a título de
recursos del dación en pago a los
financiamiento. acreedores garantizados
en el contrato.
3. Paga deuda de
conformidad con
las condiciones de
financiamiento.
EIF

5. Modalidades de Fideicomiso en Garantía.
Fideicomiso en Garantía Fideicomiso en Garantía
 Fideicomiso en Garantía propiamente propiamente dicha. y Fuente de Pagos.
dicha.
Transfiere propiedad de Transfiere un flujo
uno o varios bienes futuro de recursos y/o
Transferencia o entrega de bienes o recursos una cesión de derechos
con la finalidad de garantizar el económicos
cumplimento de obligaciones propias o de Constituye una garantía Constituye una fuente
terceros. o seguridad para los de pago. Con los
acreedores recursos que ingresan se
atiende la deuda.
 Fideicomiso en Garantía y Fuente de Los bienes permanecen Recursos se destinan al
Pagos. en el patrimonio pago de las acreencias.
autónomo y sólo se
pueden enajenar en
Transferencia o entrega irrevocable de un caso de incumplimiento.
flujo futuro de recursos y/o una cesión de Las obligaciones El pago de las
derechos económicos a favor del incumplidas se obligaciones se satisface
fideicomitente, que se destinan a garantizar satisfacen con el hasta la concurrencia de
producto de la venta de los recursos que
el cumplimiento de una obligación y a la los bienes o su entrega efectivamente ingresen
atención de la deuda producto de la mismas. en dación en pago. al fideicomiso.

6. Actuaciones del Fiduciario
Previo a la celebración del Luego de la celebración del
contrato contrato
• Registro del contrato en la
• Una evaluación razonable sobre Cámara de Comercio y
la calidad y comercialización o Producción.
realización de los bienes que • Actualizar el avalúo.
conforma el patrimonio • Inmuebles. Inscripción en
autónomo. oficinas de Registro de títulos.
• Aeronaves, buques. IDAC.
• Una inspección física a los Dirección Gral. Comandancia de
posibles bienes fideicomitidos Puerto, dependencia de la M.G.
con el fin de verificar sus • Expedir los certificados o
condiciones y existencia. constancias de garantía.
• Rendir cuentas de su gestión.
• Ejecutar la garantía.
• Liquidar el contrato.

7. Certificados de Garantía
 Aún cuando nuestra legislación no los contempla en
forma expresa, la práctica los convertirá en
documentos de uso recurrente y común.
 Emitido por el fiduciario una vez conformado el
patrimonio autónomo.
 En el mismo consta el valor de la obligación o el porcentaje de
participación que tiene cada acreedor sobre los bienes fideicomitidos.
 ( Instrumento negociable, Titulo Valor o No ?)
 Existe la posibilidad de que puedan ser cedidos y constituyan la garantía
de otra acreencia.

8. Características del Fideicomiso en Garantía
 Tiene propósito especial de servir de medio de garantía para el cumplimiento de
obligaciones hacia terceros (Acreedores).
 Puede utilizarse para respaldar una emisión de oferta pública.
 Administrado por cualquier tipo de fiduciario.
 Se evita emplear figuras tradicionales sujetas a mayores formalidades de registro
como la hipoteca y la prenda.
 Inmediatez, objetividad e imparcialidad en la ejecución.

9. Las Garantías Tradicionales Vs. Fideicomisos en Garantía
Garantías Tradicionales Fideicomisos en Garantía
• Accesoria • Autónoma
• Indivisible • Divisible
• Especial • Flexible
• Ejecución Judicial • Ejecución Convencional

10. Ventajas del Fideicomiso en Garantía
Permite al acreedor contar con garantías que pueden
Cualquier tipo de activos
resultarle atractivas en función de las posibilidades de
puede ser utilizado
liquidez.
Todos participan de la fuente de pago a prorrata de sus
Acreedor garantizado en acreencias garantizadas; salvo que contractualmente se hayan
igualdad de condiciones estipulado diferentes condiciones con cada uno de ellos
con otros
Patrimonio autónomo no La administración y custodia de los bienes objeto de garantía
sufren tanto demerito o que ejerce el fiduciario.
siniestralidad
La rotación del crédito, porque con la garantía de un mismo cliente
pueden avalarse varios acreedores.
Facilita
Su sustitución durante la vigencia del contrato, a través de cesiones
de derechos y expedición de nuevos certificados
Deudor no incurre en
nuevos costos de Con una misma garantía puede adquirir otros préstamos y
negociación de créditos avalarlos.

11. Ventajas del Fideicomiso en Garantía
Realización o ejecución de Eficientemente y en condiciones de mercado, mediante
los bienes avalúos realizados por expertos, ajustados a mercado y sin la
presión del deudor.
Se excluyen los bienes que para obtener financiación, el deudor hubiere
Masa de la liquidación transferido al fideicomiso, siempre y cuando el contrato se encuentre
inscrito en el registro mercantil de la Cámara de Comercio del fiduciario.
Posibilidad de incorporar los remanentes luego de pagadas las
obligaciones de los acreedores de la fiducia.
Garantizar
simultáneamente varias
obligaciones con el Maximiza la capacidad de respaldo de los bienes fideicomitidos.
mismo o diferente
acreedor
De conformidad con las reglas acordadas en el contrato por el
fideicomitente, sin ningún otro formalismo o iniciación de proceso
Pago de la obligación alguno, ya sea, a través de la venta del bien fideicomitido o, de la entrega
en dación en pago del mismo. En la mayoría de los casos resulta más ágil
y dinámico que su cobro por vía judicial.

12. Ejecución de la Garantía
 De conformidad con lo que se indique en el contrato, el fiduciario iniciará
el proceso de ejecución cuando el fideicomitente incumpla una o varias de
las obligaciones garantizadas.
Salvo pacto en contrario:
 Procederá con la venta de los bienes y con su producto pagará a prorrata
entre todos los acreedores las obligaciones garantizadas.
 Si no es posible vender el bien dentro del plazo acordado, los entregará a
título de dación en pago.

13. Críticas al Fideicomiso en Garantía
Constituiría un pacto • El acreedor no ejecuta. Actúa de acuerdo a lo
comisorio establecido en el acto constitutivo.
Generaría un estado de • El legislador tutela la solución alternativa de
indefensión conflictos.
Atentaría contra derechos • El deudor tiene la facultad de ejercer sus medios
fundamentales de defensa.

14. Diferencias entre Fideicomiso en Garantía y Pacto Comisorio
Fideicomiso en Garantía Pacto Comisorio
• No existe prohibición para la enajenación de los • Figura propia de los contratos específicos de
bienes fideicomitidos en cumplimiento de la prenda, hipoteca y anticresis.
finalidad del contrato.
• Se aplica a los contratos que dan lugar a un
• No da lugar a un derecho real ni confiere derecho real de garantía, y que confiere derecho
persecución o preferencia a los acreedores. de persecución y preferencia al acreedor.
• La relación es entre acreedor y deudor.
• Es un tercero frente a la relación del acreedor y
el deudor. • La enajenación del bien la realiza el propio
acreedor o se apropia del mismo.
• En su calidad de tercero es quién enajena el
bien de acuerdo con las instrucciones del • El deudor efectúa un pago forzoso.
deudor fideicomitente y por solicitud del
acreedor beneficiario.
• El deudor fideicomitente a través del
fideicomiso en garantía efectúa un pago
voluntario.

15. Acreedores u otros beneficiarios de un crédito garantizado designan
mediante acto bajo firma privada, denominado Acto de Garantía, un
Agente Agente de Garantías para que actúe como su mandatario en el
Garantías proceso de creación, perfección, mantenimiento y ejecución de las
garantías otorgadas para seguridad de un crédito, incluyendo la
cesión de beneficios sobre pólizas de seguro y cualquier otro
derecho accesorio.
 Reciben garantías a su nombre.
Agente de Garantías:
 Facilita la administración de las garantías dadas en una  Bancos Múltiples
operación de financiamiento. Esto permite reducir los tiempos  Asociaciones de Ahorros y
y costos de transacción. Préstamos
 EIF extranjeras autorizadas por la
 Podrán actuar en justicia sin necesidad de nombrar a los Junta Monetaria; y
acreedores u otros beneficiarios, sin que esto implique una  Cualquier otra sociedad de
violación a las reglas que prohíben en RD el litigio por comercio Dominicana o
procuración. extranjeras, cuyo objeto exclusivo
sea actuar como agente de
garantías.
 Los bienes y derechos que figuren a nombre del Agente de
Garantías constituirán un patrimonio separado, dichos activos
podrán convertirse en el respaldo de otras facilidades
crediticias.
 Los bienes no estarán al alcance de los acreedores de dicho
agente, el cual no podrá gravarlos, enajenarlos, ni
comprometerlos sin el consentimiento de los acreedores o
beneficiarios.

16. Las opiniones de la expositora son personales y no reflejan las del Centro Financiero BHD, S. A.
o sus vinculados.