Un vistazo a los últimos avances en la normativa, la doctrina, y la jurisprudencia del derecho ambiental y su relación con la actividad minera a gran escala.

1. UNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIA
Facultad de Derecho, Ciencias Políticas y Sociales
Instituto de Investigaciones Jurídico Sociales “Gerardo Molina” –
UNIJUS
Grupo de Investigación en Derechos Colectivos y Ambientales -
GIDCA
Ponencia
SANTURBÁN, el oro o la vida:
elementos para un debate jurídico,
político, social y ético
en licenciamiento ambiental
Gregorio Mesa Cuadros
Abogado, Magíster y Doctor en Derecho
Ponencia presentada en el
Foro: Los Deberes Ambientales del Estado frente a la minería
Bucaramanga, 9 de agosto de 2012. 1

2. Derechos vs. promoción de la contaminación
como apropiación del ambiente
“Entre nosotros, no debería fomentar el Banco Mundial más
emigración de las industrias sucias a los países menos
desarrollados? Se me ocurren tres razones:
1. El costo de la contaminación perjudicial para la salud
depende de las ganancias previas al aumento de la
enfermedad y de la mortalidad.
2. Se debería producir contaminación perjudicial para la
salud en el país de coste mínimo, que será el país con
salarios más bajos.
3. Creo que la lógica económica que subyace en el hecho
de verter una carga de residuos tóxicos en el país de
salarios más bajos es impecable y deberíamos
enfrentarnos a ello”.
Memorando tóxico de Lawrence Summers. En: GEORGE y SABELLI (1996: 127-
2

3. Bibliografía
Bibliografía
3

4. Bibliografía
Bibliog
4

5. 5

6. Contenidos
Introducción
I. Visiones sobre el ambiente y los
derechos ambientales
II. Un sentido del licenciamiento
ambiental: la visión de integralidad
III. Lo que está en juego: jugar ‘limpio’ o
‘sucio’ o ‘contaminado’ (el quehacer)
Conclusiones
6

7. A manera de introducción
Utilitarismo siglo 21: primacía de una supuesta
ética centrada en el interés de unos cuantos humanos
Al estar basado en la infelicidad de buena parte de la
población humana: la minería como se presentaría en
Santurbán, reduce de manera significativa la riqueza
ecosistémica de la región.
La biodiversidad de los páramos, de bosques alto andinos,
las aguas y la diversidad cultural de comunidades locales
que usan de una determinada manera su ambiente lleva a
que muchos habitantes de la región sientan vulnerados sus
derechos por:
a. Sufrir al ver que el páramo se daña;
b. Se preocupan sobremanera porque sus hijos o sus nietos no tendrán ni qué
comer ni qué disfrutar en un ecosistema destruido;
c. tendrán que soportar cargas injustificadas asociadas a los cambios climáticos
regionales y locales; 7

8. Algunas preguntas relevantes
jurídica, política y moralmente
¿A quién le importa que el páramo de Santurbán se
destruya?
¿A quién le importa que los ríos y quebradas que bajan
del páramo se sequen o bajen contaminados?
¿Qué es más adecuado, conservar el agua y la
diversidad biológica de la región paramuna o la ficticia
generación de riqueza de algunos por sobre muchos o
todos?
¿Es razonable el „precio a pagar‟ por más „oportunidades
de empleo‟ y qué significa beber agua sucia con
mercurio, cianuro y otras sustancias contaminantes de8

9. PRIMERA PARTE
VISIONES SOBRE EL
AMBIENTE Y LOS
DERECHOS
AMBIENTALES
9

10. Ambiente
Visión Sectorial / Parcial Visión Sistémica / Global

11. Derechos Ambientales
11

12. 1. Contexto ambiental
a. Condiciones ecosistémicas, culturales, sociales,
políticas y económicas, es decir, las condiciones
ambientales prefiguran los elementos centrales de la
producción normativa ambiental y las definiciones de la
política y la gestión ambiental, así como las luchas por
la dignidad humana.
b. Des y re-territorializaciones: desde el punto de vista
ambiental Dinamarca es diferente a Cundinamarca (ó a
Santander), así contemos con las mismas normas y
discursos de política ambiental. De otra parte, el
contexto global e internacional cada vez incide más en
el contexto nacional, regional y/o local: por ello, la
tendencia a la des y re-territorialización del Estado y la
12
economía para que la inversión extranjera y unas

13. Características negativas de la
producción legislativa
1. Inflación normativa: exagerada producción normativa
en diversas áreas y temáticas que no se cumplen o se cumplen
algunas de sus partes (no las estrictamente ambientales)
2. Eficacia: incumplimiento de normas ambientales o creencia
en que resuelven por sí mismas los problemas humanos, exigentes
en las metrópolis, flexibles en Colombia
3. Validez: de la formalidad a la materialidad de las normas
ambientales
4. Rigor conceptual: que se diga política „pública‟
viniendo del Estado no significa que esa política sea pública
5. Desplazamientos ambientales: las normas en
lugar de resolver problemas, su obediencia a una única forma y modelo de
desarrollo, con sus proyectos genera desplazados ambientales
13

14. Características producción normativa
5. Contextos:
a. Jurídico: son diversas las
contextualizaciones dependiendo de las
teorías del derecho, los derechos y la
justicia que se pretendan enunciar o
defender
b. Conceptualización y fundamentación
adecuadas: por ejemplo, si el mercado y
el comercio es libre, para que regularlo
mediante un tratado de „libre‟ comercio?14

15. b. Características de la legislación
ambiental colombiana
Persisten visiones sectoriales y parciales de las
realidades y las formas de ver lo ambiental que
como se ha indicado es sistémico, integral y
complejo.
Separar, dividir o segmentar lo que debe ir junto
es también una moda; se separan procesos de
consulta, se separar procesos de
licenciamiento, se separan las normas por
partes como en la ley del PND, las leyes
estatutarias de participación, pero también el
Estado y las empresas dividen a pueblos y 15

16. c. Estándares ambientales disminuidos
El Estado social y ambiental de derecho contiene
unos estándares ambientales razonables
basados en el reconocimiento de la diversidad
natural y cultural.
Cada vez que se reglamenta un apartado
constitucional o se pretende reformar una norma
legal, el estándar es inferior; violación del
principio de rigor subsidiario constitucional. En el
licenciamiento ambiental es evidente: CP81, Ley
99/93, Decreto 2820/10 y la Resolución que
otorga la licencia ambiental violando normas 16

17. d. Visiones encontradas persistentes
Diferencias entre las diversas visiones sobre la
naturaleza/ambiente donde se destacan nuevos
discursos con la persistencia y permanencias de
actividades, discursos y acciones
depredadoras y contaminadoras a partir de
exclusiones, discriminaciones y racismos
ambientales que contribuyen de manera
significativa en el incremento inusitado de los
„desplazamientos ambientales‟ fruto de las
consecuencias negativas de proyectos, obras o
actividades que ponen en peligro a los pueblos,
comunidades y grupos humanos para la pervivencia y
permanencia con dignidad en sus territorios 17

18. Desplazamiento ambiental
Los desplazados ambientales en Colombia y AL son, en su
mayoría, la consecuencia previsible del desarrollo inadecuado
de proyectos, obras o actividades productivas y de desarrollo que
sin cumplir los requisitos ambientales, impactan en los
ecosistemas y el ambiente en general, obligando a personas,
familias y comunidades enteras a salir forzadamente de sus
tierras y territorios por conflictos y problemáticas
ambientales
El desarrollo de actividades mineras, la construcción de represas,
proyectos de hidrocarburos y agrocomustibles, y la construcción
de obras de infraestructura generan degradación y
contaminación ambiental de diverso orden, atentan contra la
vida, la propiedad y los derechos de los afectados (quienes
paradójicamente son los dueños de tierras, territorios o recursos
naturales) y, quienes terminan asumiendo las consecuencias de
18
tales prácticas que buscan apropiarse de esas riquezas.

19. e. Retórica de lo ‘ambiental’
Está de moda teñirse de verde y se tiñen de verde
con mayor ímpetu en los últimos tiempos tanto los
discursos como los gobiernos, los candidatos, los
Estados y las empresas. Las propuestas de los
candidatos presidenciales, así como los candidatos a
dirigir las entidades territoriales o los legisladores
dicen poner de antemano las consideraciones
ambientales
Lo ambiental se ha trivializado y banalizado,
tergiversando sus contenidos y su horizonte de
sentido como fórmula para la sostenibilidad y la
concreción del Estado social y ambiental de
derechos puesto al servicio de la concreción de la19

20. ABOUT US
Profile
Eco Oro Minerals Corp. is a precious metals exploration and
development company currently engaged in developing its
wholly-owned, multi-million ounce Angostura Gold-Silver Project
in north-eastern Colombia. Our head office is located in
Vancouver, British Columbia, Canada and our exploration and
administrative offices in Colombia are located in the cities of
Bucaramanga and Bogotá.
Policies
Eco Oro is committed to achieving ISO9001, ISO14001 and
OHSAS18001 certification. These are quality management systems
that meet the highest international standards in their respective areas,
i.e. Quality Management, Environmental Management and 20

21. Respirar aire puro. Nuestro compromiso
con la vida
Nos preocupamos por el medio ambiente.
Conozca su huella de carbono
Construimos un futuro mejor con ciencia y
tecnología
21

22. f. Historia de la
apropiación privada injustificada
Persistencia de la tragedia de los bienes
comunes y lo público que cede al interés
particular:
a. Apropiación privada del conocimiento
tradicional
b. Expropiación de tierras y territorios con sus
recursos
c. Venta injusta y comercio internacional
desigual e injusto
d. Acciones estatales de erosión institucional
e. Huellas ambientales insostenibles 22

23. g. Conflictos territoriales, sociales y
ambientales
Impactados negativamente y los
aprovechados: relación conflictiva que
surge y se desarrolla por la confrontación
entre los intereses de quienes depredan y
contaminan el ambiente (o algunos de sus
elementos o componentes –llamados
recursos naturales-) y quienes deben
soportar o sufrir sus efectos directos o
indirectos, ya sean daños, riesgos o
pasivos ambientales 23

24. SEGUNDA PARTE
LICENCIAMIENTO
AMBIENTAL: un
sentido de
integralidad
24

25. Visiones
1. Perspectiva sectorial: como mero
instrumento o procedimiento (requisito
de trámite o chequeo de una lista de
requisitos
2. Perspectiva integral: como derecho
ambiental (humano y de la naturaleza)
que integra el acto jurídico complejo
denominado proceso de „licenciamiento
ambiental‟ 25

26. Obligatoriedad del licenciamiento en
exploración y principios ambientales
Contexto ambiental (ecosistémico y cultural) para
la exploración y la explotación: Licencias
ambientales previas al proceso exploratorio y/o
extractivo
1. Principio de prevención y precaución: „prevenir
es mejor que tener que lamentar‟, precaver,
anticiparse
2. Principio de responsabilidad: compartida pero
diferenciada, de la cuna a la tumba
3. Principio de solidaridad: reconocimiento y respeto
por los derechos de las generaciones futuras y las
generaciones presentes y actuales de la región 26

27. LA
Licencia
LICENCIAMIENTO
Ambiental
DAA
APA Diagnóstico
Audiencias Ambiental
AMBIENTAL
Públicas de Alternativas
Protección
del Ambiente,
Derechos EIA
CPyCPLI Ambientales y Estudio
Consulta Previa - Procedimientos de Impacto
Consentimiento Administrativos Ambiental
Libre
Previo
e Informado PMA
PSA Plan de Manejo
Proceso Ambiental
Sancionatorio
Ambiental

28. Algunas aspectos anti-ambientales del licenciamiento
ambiental entendida como mero requisito de trámite
a. De los derechos ambientales a los privilegios:
privilegios (que no derechos) a los obtentores de permisos,
licencias o autorizaciones, privilegiando la apropiación privada a
favor de empresas y contra los derechos colectivos de
personas, pueblos y comunidades.
b. Rentas de los ‘recursos naturales’ en el
mundo del ‘libre comercio’ y el ‘libre
mercado’: expresión del modelo actual minero
energético que requiere transformaciones sustanciales de
la organización territorial colombiana; en ello está
presente la declaración del Presidente de la República de
destinar veinte millones de hectáreas de bosque húmedo
tropical y llanuras orinocenses para la gran minería; de
28
nuevo la visión sectorial, incluso desde el discurso de la

29. Normas de color ‘verde’
pero anti-ambientales
c. Código Penal Ambiental: reforzamiento
del derecho de propiedad privada
individual de la gran empresa,
desconociendo derechos de propiedad
pequeñas de comunidades tradicionales,
por ejemplo en caso de las semillas.
Penalización a pequeños productores,
incluyendo la pequeña minería y la vista
gorda para los grandes contaminadores;
en últimas aplicación sesgada de la ley
penal ambiental= “injusticia ambiental para
29

30. d. Proyecto Ley Desarrollo Rural
Dificultades
1. Vuelta al monismo cultural: proponer el bienestar
de los habitantes rurales como un concepto pacífico, es de
entrada una alerta ante el eventual desconocimiento de la
diversidad de ser, de pensar y de desear un buen vivir, así
pues, una idea de bienestar rural unidimensional es la puerta
de entrada a una ruralidad unidimensional, hegemónica y
colonial
2. Desconocimiento de la diversidad de
pueblos, comunidades y sociedades
diferenciadas: indígenas, afros, raizales, palenqueros,
campesinado, pescadores en sus diferencias y
especificidades es desdibujarlos del panorama de sujetos de
30

31. Otras reformas legislativas
d. Licenciamiento ambiental: erosión de
los derechos ambientales
e. Consentimiento previo libre e
informado en consultas previas:
limitaciones las previsiones
constitucionales (incluyendo las del
bloque de constitucionalidad que
reducen un derecho fundamental
especialísimo a un mero trámite y
procedimiento menguado, por ello…
31

32. Consulta previa a comunidades campesinas:
comunidades agrarias, comunidades diversas
 La economía agrícola familiar campesina
no puede subsumirse válidamente en
categorías de análisis para otros modelos
económicos (capitalismo o socialismo) sin
desconfigurarla (Chayanov)
 Existen varios factores que diferencian la
economía campesina y sus formas de
producción (tanto en su lógica como en
su práctica)
32

33. Consulta previa a comunidades campesinas
Los elementos de diferenciación del sistema de producción
campesino contienen rasgos particularmente definitorios
haciendo que las comunidades agrarias sean capaces de
superar la uni-dimensionalidad del modelo cultural
dominante
Todas las comunidades campesinas tienen derecho a que
se les reconozca en su calidad de sujetos social, política,
económica y culturalmente diversos.
Este reconocimiento implica, entre otras consecuencias, la
garantía al derecho constitucional a la participación
culturalmente diferenciada, esto a través de mecanismos
como el de la consulta previa con consentimiento, previo,
libre e informado (pero no olvidar la situación de
comunidades divididas por presiones externas (estatales y33

34. TERCERA PARTE
Epílogo
Lo que está en juego:
jugar ‘limpio’ o
‘sucio’ o
‘contaminado’
(el quehacer)
34

35. No dejar de lado…
1. Ética ambiental: recuperar valores y principios
ambientales que orientan las conductas humanas
2. Derechos ambientales: consulta previa y
consentimiento previo, libre e informado, a
comunidades campesinas, rurales y urbanas con
interés legítimo directo
3. Teoría del derecho, los derechos y la justicia
ambiental: no olvidar que el licenciamiento ambiental
es la nueva forma de apropiación de lo que no es de
uno o de pocos, sino que pertenece a otros, a
muchos o a todos.
4. Visión sectorial: división de la licencia ambiental en
Santurbán (como en el caso Urrá, una para el llenado
y otra para el embalse) para que el proyecto siga…
5. ‘Divide y vencerás‟: Práctica de dividir a las 35

36. Recordar…
1. Persistencia de formas de apropiación
privada de la naturaleza incluso con nuevos
nombres
a. Desarrollo sostenible vs. Principio de
sostenibilidad
b. Economía verde: teñirse de verde en el siglo 21
c. Responsabilidad empresarial vs.
Responsabilidad ambiental
d. Recursos naturales vs.
Ambiente/naturaleza/ecosfera
e. Ambiente natural y cultural: principal afectado por la
legislación nacional e internacional en la era de las locomotoras y de la
confianza inversionista extranjera en un supuesto „mercado libre‟ que ni
36
es libre ni es equitativo

37. 2. Erosión de la institucionalidad ambiental
a. Cuestión ambiental más allá de lo académico: históricamente la
cuestión ambiental en Colombia ha sido un asunto más de académicos y de
algunos movimientos, organizaciones y comunidades; pero el contexto global
ha requerido la incorporación de la dimensión ambiental en la toma de
decisiones. Nos reconocen como grandes conservacionistas y contar con
normas ambientales exigentes.
b. Cruda realidad ambiental: esto es sobre todo „carreta‟, no solo porque
no haya normas estrictamente ambientales (algunas son solo ecologistas), sino
porque las normas no se cumplen y lo poco que podría darse, su carácter y
efecto simbólico (como nos recuerda el profesor Mauricio García) no se da, por
diversas razones, especialmente por los pocos recursos con que se cuenta
(institucionales, humanos, presupuestales, entre otros). Menos del 0.5% del
presupuesto de la nación se destina para la conservación ambiental.
c. ¡Queso cuidado por el ratón!: autoridades ambientales están en un lugar
secundario en las decisiones y en el último tiempo, éstas se han convertido
en los autorizadores de la depredación y la contaminación. ANLA es un
buen ejemplo de ello y su versión anterior en la DLPA del Minambiente y la
puerta giratoria de funcionarios contratistas, quienes en una jornada
trabajan para el Ministerio y en otra para las empresas que están solicitando
37

38. No dejar de lado…
3. Centralización de la producción normativa, la definición de
la política y la gestión ambiental: el Estado y el Capital saben
lo que hacen; no es gratuito, abstracto o neutral la forma en que
se hacen las normas en nuestro país; los legisladores
materiales logran permanentemente producir normas en interés
particular, a pesar que discursivamente digan lo contrario.
4. Pasivos ambientales: las prácticas depredadores asociadas a
exploración y explotación de elementos minerales,
hidrocarburos y demás componentes de la naturaleza, si no se
tienen las previsiones de uso, acceso con cuidado, generan
pasivos ambientales a veces irrecuperables por los grandes,
graves y generalizados impactos ambientales negativos
producidos, afectando patrimonio natural y cultural asociado a
usos sostenibles o cuidadosos de la biodiversidad que
desaparecen por comunidades desplazadas por esos
proyectos; además de otras afectaciones sociales. 38

39. Tener en cuenta …
5. Papel de la academia: algunas de los aliados centrales
en las resistencias populares territoriales en defensa de lo común,
comunitario y colectivo (el real interés general) puede encontrarse
en una academia crítica y responsable de su misión social;
producir conocimiento pertinente y útil para resolver problemas
humanos concretos
6. Papel de los organismos de control: la historia
ambiental de Colombia y los derechos tiene buenos ejemplos de
cómo en determinadas circunstancias, procesos y momentos
concretos, la CGR, la PGN y la DP han contribuido
significativamente a la protección de los derechos ambientales,
pero hoy ello no es suficientemente claro.
7. No reformar por erosionar: parece un absurdo pero habida
cuenta de la disminución significativa de los estándares
ambientales, ojalá no ser reforme lo poco y disminuido que
39

40. CONCLUSIONES
En todo caso, y a pesar del panorama poco halagador,
solo queda actuar colectivamente y, desde nuestra
perspectiva, en los siguientes escenarios:
1. Cualificar el conocimiento: mediante investigación,
socialización, difusión e información cualificada que oriente la
conceptualización y la fundamentación de los desarrollos
normativos, sus verdaderos intereses y los problemas y
conflictos que ello acarrea para pueblos, comunidades,
individuos y sociedad en general.
2. Movilización para la incidencia: el punto anterior contribuye
a movilizar el pensamiento, desde resistencias sociales proactivas
que a su vez ayudan a las movilizaciones sociales, políticas y
académicas para una mejor defensa de los derechos ambientales en
los diversos escenarios; ante el legislativo, en ejecutivo y el judicial,
ante y con los organismos de control y la academia, hacia
comunidades y grupos humanos en los territorios, etc. 40

41. Conclusiones2
3. Academia actuante: indicar, analizar y
proponer respuestas adecuadas al papel funcional de la
academia que en lugar de contribuir a resolver problemas
humanos se dedica a „apoyar‟ sin mayor reflexión teórica
desde políticas académicas críticas las nuevas formas de
expresión del modelo de desarrollo en los territorios y en la
sociedad
4. Visiones conceptuales complejas:
superando las viejas teorías decimonónicas tanto del
derecho, los derechos y la justicia, para pensar fórmulas
de protección de derechos y concreción de la idea de
justicia ambiental en territorios ambientalmente sostenibles
desde organización ambiental territorial 41

42. Conclusiones3
5. Reparación ambiental integral: atención a
las y los afectados por proyectos inadecuados
de desarrollo, incluyendo a las nuevas
victimas del desplazamiento ambiental
6. Políticas integrales y sistémicas: rediseño
de las políticas económicas y del desarrollo en
estricto sentido ambiental, superando el tinte
grisáceo que promueve la depredación y
contaminación por un tinte realmente verde
que orienta la conservación, el cuidado, el
respeto y la responsabilidad ambientales.
42

43. Universitarios y demás actores y actoras…
Por los derechos ambientales y
por la justicia ambiental, se requiere una
academia crítica, deliberante y
responsable
que asuma con rigor los retos de la
sociedad actual y del futuro; no habrá
derechos sin cambiar nuestra forma de
pensar y actuar
Gregorio Mesa Cuadros
43
Correo: gidcaunal@gmail.com